Нарушение срока представления сведений об открытии и закрытии счета в банке (ст. 118 нк рф)

Статьей 118 части первой НК РФ установлено, что нарушение налогоплательщиком установленного НК РФ срока представления в налоговый орган информации об открытии или закрытии им счета в каком-либо банке влечет взыскание штрафа в размере 5000 руб.

В подпункте 1 п. 2 ст. 23 НК РФ закреплена обязанность налогоплательщиков - организаций и индивидуальных предпринимателей письменно сообщать в налоговый орган соответственно по месту нахождения организации, месту жительства индивидуального предпринимателя об открытии или о закрытии счетов (лицевых счетов) в течение семи дней со дня открытия (закрытия) таких счетов.

В действовавшей редакции п. 2 ст. 23 НК РФ (т.е. до внесения изменений Законом 2006 г. N 137-ФЗ) данный срок составлял 10 дней. Однако согласно действовавшей редакции ст. 6.1 НК РФ речь шла о календарных днях. С учетом нормы п. 6 ст. 6.1 НК РФ в действующей редакции (срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях) в подп. 1 п. 2 ст. 23 НК РФ говорится о рабочих днях (в п. 6 ст. 6.1 НК РФ определено, что рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством РФ выходным и (или) нерабочим праздничным днем).

Нововведением Закона 2006 г. N 137-ФЗ является распространение обязанности сообщать в налоговый орган об открытии или закрытии счета на лицевые счета (см. ниже). Еще одним нововведением данного Закона является то, что индивидуальные предприниматели согласно новой редакции подп. 1 п. 2 ст. 23 НК РФ обязаны сообщать в налоговый орган только о счетах, используемых ими в предпринимательской деятельности.

С учетом того что Законом 2006 г. N 137-ФЗ частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, исключены из числа лиц, приравниваемых к индивидуальным предпринимателям, этим же Законом в п. 3 ст. 23 НК РФ закреплена новая норма, согласно которой нотариусы, занимающиеся частной практикой, и адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, обязаны письменно сообщать в налоговый орган по месту своего жительства об открытии (закрытии) счетов, предназначенных для осуществления ими профессиональной деятельности. Изменением, внесенным в эту норму Законом 2006 г. N 268-ФЗ, уточнено, что указанные лица исполняют данную обязанность в течение семи дней со дня открытия (закрытия) таких счетов.

Форма N С-09-1 "Сообщение об открытии (закрытии) счета (лицевого счета)" утверждена приказом ФНС России от 9 ноября 2006 г. N САЭ-3-09/778@*(198) (приложение 1 к приказу). Однако данная форма является рекомендуемой для налогоплательщиков, что прямо и указано в приказе. Соответственно сообщение в налоговый орган об открытии или закрытии счета не по этой форме не является нарушением порядка такого сообщения и повлечь ответственность, предусмотренную ст. 118 НК РФ, не может.

В то же время необходимо иметь в виду, что Законом 2006 г. N 268-ФЗ ст. 23 НК РФ дополнена новым п. 7, согласно которому указанные сведения сообщаются по формам, утвержденным федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, т.е. ФНС России (см. введение). В связи с этим с момента, когда вступит в силу приказ ФНС России, утвердивший такие формы, сообщения об открытии или закрытии счета следует делать только по этим формам. В противном случае у налогового органа будут все основания полагать, что сообщение вообще не сделано.

Согласно п. 1.1 ст. 859 части второй ГК РФ (в ред. Федерального закона от 18 июля 2005 г. N 89-ФЗ*(199)), если иное не предусмотрено договором, при отсутствии в течение двух лет денежных средств на счете клиента и операций по этому счету банк вправе отказаться от исполнения договора банковского счета, предупредив в письменной форме об этом клиента. При этом договор банковского счета считается расторгнутым по истечении двух месяцев со дня направления банком такого предупреждения, если на счет клиента в течение этого срока не поступили денежные средства. В случае если налогоплательщик не был извещен банком о закрытии счета в одностороннем порядке, то он не может быть привлечен к ответственности, предусмотренной ст. 118 НК РФ. Такие разъяснения, основанные на арбитражной практике, даны в п. 2 письма ФНС России от 28 ноября 2005 г. N ЧД-6-24/998@ "Об исполнении банком обязанности, установленной пунктом 1 ст. 86 НК РФ при реализации положений пункта 1.1 ст. 859 ГК РФ"*(200).

Отдельного рассмотрения требует вопрос, об открытии или закрытии каких счетов налогоплательщики обязаны сообщать в налоговые органы.

Понятие "счета (счет)" для целей НК РФ определено в п. 2 ст. 11 НК РФ: расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты.

Под данное определение не подпадают депозитные, транзитные валютные и ссудные счета, так как они не открываются на основании договора банковского счета и имеют специальное целевое использование. Такие разъяснения Минфин России давал неоднократно (см., напр., письма от 26 сентября 2005 г. N 03-02-07/1-243, от 21 июня 2005 г. N 03-02-07/1-155, от 9 ноября 2005 г. N 03-02-07/1-295 и от 18 сентября 2006 г. N 03-02-07/1-250 *(201)). Соответственно налогоплательщики об открытии или закрытии таких счетов в налоговые органы сообщать не обязаны и ответственность, предусмотренная ст. 118 НК РФ, за несообщении об их открытии или закрытии наступить не может.

Указание на нотариусов, занимающихся частной практикой, и адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, включено в п. 2 ст. 11 НК РФ в соответствии с Законом 2006 г. N 137-ФЗ, так как этим же Законом они исключены из числа лиц, приравниваемых к индивидуальным предпринимателям. Однако как уже говорилось, нотариусы, занимающиеся частной практикой, и адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, обязаны сообщать в налоговый орган об открытии (закрытии) только тех счетов, которые предназначены для осуществления ими профессиональной деятельности. Индивидуальные предприниматели обязаны сообщать в налоговый орган только о счетах, используемых ими в предпринимательской деятельности.

В письме МНС России от 15 ноября 2002 г. N ММ-6-09/1768@ "О сообщении банками в налоговые органы сведений об открытии (закрытии) корреспондентских счетов"*(202) разъяснено, что кредитные организации, их филиалы, а также учреждения Банка России обязаны исполнять норму ст. 23 НК РФ о сообщении банками сведений об открытии (закрытии) корреспондентских счетов.

Уже отмечалось, в подп. 1 п. 2 ст. 23 НК РФ указано на обязанность сообщать в налоговый орган об открытии или закрытии лицевого счета. Понятие "лицевой счет" введено в НК РФ Законом 2006 г. N 137-ФЗ взамен понятия "бюджетный счет". Согласно положению, введенному указанным Законом в п. 2 ст. 11 НК РФ, лицевые счета - это счета, открытые в органах Федерального казначейства (иных органах, осуществляющих открытие и ведение лицевых счетов) в соответствии с бюджетным законодательством РФ. Речь идет о лицевых счетах бюджетных учреждений, через которые они согласно п. 1 ст. 16.1 БК РФ (в ред. Федерального закона от 26 апреля 2007 г. N 63-ФЗ*(203)) осуществляют операции с бюджетными средствами.

Однако в ст. 118 НК РФ по-прежнему говорится об ответственности за нарушение срока представления сведений об открытии и закрытии счета в банке, исходя из чего привлечение к ответственности, предусмотренной данной статьей, в случае нарушения срока представления сведений об открытии и закрытии лицевого счета невозможно, так как лицевой счет открывается не в банке, а в органах Федерального казначейства или иных органах, осуществляющих открытие и ведение лицевых счетов.

Административная ответственность руководителей и других работников организаций, являющихся налогоплательщиками, за нарушение срока представления сведений об открытии и о закрытии счета в банке или иной кредитной организации предусмотрена ст. 15.4 КоАП РФ (см. ниже).