§ 3. Договор финансирования под уступку денежного требования

По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

В российской юридической литературе данный договор нередко именуется факторингом. Однако использование этого термина не совсем корректно, поскольку в мировой практике понятие «финансирование под уступку денежного требования» включает ряд денежных операций: факторинг, форфейтинг, секьюритизацию, проектное финансирование и рефинансирование. Следовательно, сегодня факторинг представляет собой лишь одну из возможных форм финансирования под уступку требования.

Правовое регулирование: гл. 43 ГК, правила § 1 гл. 24 ГК о цессии, если они не противоречат положениям гл. 43 ГК. В нормах главы 43 ГК учтены основные положения Оттавской Конвенции УНИДРУА о международном факторинге 1988 г., а также Конвенции ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле 2001 г., хотя Россия не участвует в указанных международных договорах.

Правовая характеристика. Договор может быть заключен как по модели как консенсуального, так и реального договора.

Консенсуальный договор финансирования под уступку требования является взаимным. Реальный договор односторонний. Исключение составляют случаи, когда договором на финансового агента возлагаются обязанности по оказанию клиенту дополнительных услуг.

Рассматриваемый договор является возмездным. Вознаграждением финансового агента выступает разница («дисконт») между номинальной стоимостью уступаемого клиентом денежного требования и размером предоставляемого финансирования.

Данный договор можно назвать комплексным, так как он сочетает в себе элементы кредитного договора и цессии. Кредитом в договоре факторинга называются денежные средства, а уступка денежного требования – способ возврата кредита. Такие отношения в практике получили название «торговля долгами»: у клиента есть право на получение определенной суммы (например, 100 тыс. рублей) через какое-то время, однако деньги ему необходимы немедленно. Он уступает финансовому агенту свое право на получение 100 тыс. рублей, а тот ему за это выплачивает 80 тыс. рублей (т.е. фактически покупает право на получение 100 тыс. рублей за меньшую сумму).

Наряду с этим, абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК предусматривает возможность использования уступки денежного требования и в качестве способа обеспечения исполнения обязательств клиента перед финансовым агентом.

Форма договора. Поскольку одной из сторон всегда является коммерческая организация, по общим правилам о форме сделок данный договор должен заключаться в письменной форме.

Стороны договора: финансовый агент и клиент.

В качестве финансовых агентов могут выступать только коммерческие организации: банки и иные кредитные организации; иные коммерческие организации, имеющие лицензию на осуществление деятельности такого вида. Следовательно, на стороне услугодателя в договоре выступает специальный субъект.

Клиентом могут быть любые субъекты гражданского права (чаще всего, учитывая характер отношений, предприниматели).

Существенное условие: предмет. Предметом рассматриваемого договора являются, с одной стороны, денежные средства, передаваемые клиенту, а с другой – денежное требование клиента к третьему лицу, которое уступается финансовому агенту.

Предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, могут быть как существующие (срок платежа по которому уже наступил), так и будущие (возникнет в будущем) денежные требования.

Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование – не позднее чем в момент его возникновения.

Предметом договора финансирования может быть как одно, так и несколько денежных требований клиента.

Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать данное требование.

Размер предоставляемого финансовым агентом финансирования зависит от особенностей уступаемого требования (срок платежа, платежеспособность должника, сумма требования и др.).

Договором может быть предусмотрено ведение финансовым агентом для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

Права и обязанности сторон

Обязанности клиента

1. Уступить денежное требование (в результате происходит перемена лиц в обязательстве, место кредитора (клиента) занимает финансовый агент).

2. Если договором финансирования под уступку денежного требования не предусмотрено иное, клиент несет перед финансовым агентом ответственность за действительность денежного требования, являющегося предметом уступки.

Денежное требование, являющееся предметом уступки, признается действительным, если клиент обладает правом на передачу денежного требования и в момент уступки этого требования ему не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять.

3. Клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом.

Таким образом по общему правилу финансовый агент несет риск неисполнения (ненадлежащего исполнения) уступленного требования должником (безоборотный факторинг). Однако стороны в договоре могут предусмотреть систему оборотного факторинга, когда клиент выступает в качестве «поручителя» за должника.

Таким образом, по общему правилу клиент отвечает лишь за действительность уступленного требования, а не за его исполнение.

Обязанности финансового агента

1. Предоставление финансирования.

2. В случаях, предусмотренных договором, финансовый агент обязан оказать клиенту услуги по ведению бухгалтерского учета, а также иные финансовые и коммерческие услуги, связанные с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

Права финансового агента

1. Права финансового агента на суммы, полученные от должника по уступленному требованию, различаются в зависимости от функции, которую выполняет уступаемое требование.

Если по условиям договора финансирование клиента осуществляется путем покупки у него денежного требования финансовым агентом, последний приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования, а клиент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование.

Если уступка денежного требования финансовому агенту осуществлена в целях обеспечения исполнения обязательства клиента и договором финансирования под уступку требования не предусмотрено иное, финансовый агент обязан представить отчет клиенту и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования. Если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченной уступкой требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга.

2. Если иное не предусмотрено договором, финансовый агент не вправе производить дальнейшую переуступку права требования.

Правовое положение должника. Должник по уступленному требованию не является стороной договора финансирования. Однако, поскольку именно он будет производить исполнение уступленного требования, гл. 43 ГК подробно регламентирует права и обязанности должника по уступленному требованию.

Должник обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж.

По просьбе должника финансовый агент обязан в разумный срок представить должнику доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место. Если финансовый агент не выполнит эту обязанность, должник вправе произвести по данному требованию платеж клиенту во исполнение своего обязательства перед последним.

В случае обращения финансового агента к должнику с требованием произвести платеж должник вправе предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с клиентом, которые уже имелись у должника ко времени, когда им было получено уведомление об уступке требования финансовому агенту.