Глава 35. Право конкуренции Европейского Союза 939

Собрав нужные доказательства, ЕК обязательно должна предоставить заинтересованным сторонам (особенно предприятиям, в отношении которых ведется расследование) возможность высказаться и обязана учитывать их позицию при вынесении окончательного решения.

Центральным элементом расследования является экономический анализ рынка, состояния конкуренции на нем и поведения предприятий. От правильности его проведения и результатов зависит правильность выводов ЕК. В последнее время ЕК и Суд уделяют все большее внимание экономическим последствиям поведения предприятий на рынке, отходя от формально-юридического подхода.

При проведении анализа важно правильно определить рынок, на котором, возможно, совершено нарушение. Определение проходит в трех плоскостях: товарный рынок, географический рынок, временной рынок.

Прежде всего следует установить границы товарного рынка, т. е. понять, о каком продукте идет речь, и определить его функциональность, а также определить наличие товаров-заменителей, насколько они близки по свойствам к исследуемому товару и общую эластичность спроса на данном рынке. В случае если рынок эластичен и у товара есть близкие заменители, повышение цен скорее всего ни к чему не приведет, так как потребители переключатся на близкие по характеристикам товары.

Географический рынок товара, определенного ранее, определяется исходя из экономической целесообразности доставки товара на рынок в сравнении с местным производством, а также исходя из готовности потребителей проехать дальше, чтобы купить товар по более низкой цене.

Временной аспект рынка подразумевает, что анализ рынка должен производиться на момент предполагаемого нарушения, а не на момент проведения расследования. Большое количество рынков подвержено сезонным колебаниям, т. е. изменение поведения участников будет объясняться не сговором, а их реакцией на нормальные изменения ситуации на рынке. Кроме того, подавляющее большинство рынков эволюционируют и изменяются, поэтому ситуация на рынке на момент совершения нарушения может коренным образом отличаться от ситуации на момент проведения расследования. Например, в одном из дел (Consten and Grundig v. Commission) Комиссия анализи-

940

Часть V. Отрасли права Европейского Союза

ровала рынок на момент, когда торговая марка уже получила на французском рынке широкое распространение, тогда как на момент заключения оспариваемого соглашения она была неизвестна и одной из задач дистрибьютора как раз и было ее продвижение на рынок. Без учета этого обстоятельства ЕК не смогла правильно оценить обоснованность условий соглашения.

Далее необходимо правильно определить доли рынка, занимаемые участниками. В делах, рассматриваемых в рамках ст. 102, это необходимо, чтобы определить, существует ли на рынке доминирующая компания, насколько сильно доминирование, а также насколько сильна конкуренция, т. е. насколько другие участники могут противостоять доминирующему предприятию.

В ЕС не зафиксированы формальные пороги, наличие доминирования определяется в каждом случае отдельно исходя из структуры рынка и конкуренции на нем. Иногда фирма обладает доминирующим положением, контролируя всего лишь около 50% рынка, так как другие участники неспособны оказывать ей противодействие, иногда для того, чтобы иметь возможность манипулировать рынком, требуется более значительная рыночная доля.

При анализе уровня конкуренции на рынке необходимо учитывать не только уже существующую конкуренцию со стороны действующих на рынке предприятий, но и потенциальную конкуренцию. Чем легче вход на рынок, чем меньше требуется капиталовложений и чем ниже административные барьеры, тем меньше для доминирующей фирмы возможностей для злоупотреблений; стоит ей поднять цены (и соответственно прибыльность), как на рынок тут же войдут другие фирмы, что приведет к усилению конкуренции и обратному падению цен, т. е. инициировавшая повышение цен фирма еще и проиграет, потеряв часть рынка.

В случае если доминирование предприятия установлено, начинается рассмотрение вопроса о том, является ли поведение фирмы на рынке нарушающим правила конкуренции. В идеале предприятие, занимающее доминирующее положение, должно вести себя так, как будто никакого доминирования нет, а цены и условия заключения сделок должны формироваться по тем же принципам, что и при свободной конкуренции.