Глава 35. Право конкуренции Европейского Союза

933

наказывать предприятия за достижение доминирующего положения — это лишать их стимула продуктивно работать и повышать эффективность своей деятельности.

Основанием для применения санкций в соответствии со ст. 102 является не доминирование как таковое, а злоупотребление доминирующим положением, т. е. действия доминирующего предприятия, направленные на то, чтобы нарушить структуру свободной конкуренции на рынке и изменить его функционирование в выгодную для себя сторону.

Для применения ст. 102, так же как и ст. 101, необходимо установить соответствие действий предприятия критериям, указанным в статье. Толкование термина «предприятие» для ст. 102 не отличается от толкования для ст. 101. Однако стоит отметить, что злоупотребление доминирующим положением может осуществляться в соответствии с текстом ст. 102 одним или несколькими предприятиями. В большинстве случаев на рынке доминирует одно предприятие, только оно одно обладает возможностью воздействовать на рынок в целом. Однако на некоторых рынках в силу экономических условий действует небольшое количество крупных участников. На таких рынках участники могут примерно предсказывать поведение друг друга, вследствие чего они даже без координации будут проводить сходную политику, лишая контрагентов возможности выбора и заставляя соглашаться с предложенными условиями. В этом случае нарушение конкуренции на рынке произойдет в силу коллективного злоупотребления.

Для того чтобы ст. 102 начала действовать, злоупотребление доминирующим положением должно произойти на внутреннем рынке или существенной его части. Если предприятие обладает доминирующим положением на небольшой части рынка, то, когда оно попытается извлечь из этого выгоды, изменив торговую политику, на этот рынок немедленно выйдут предприятия из других частей рынка, привлеченные большей прибыльностью, и в результате конкуренция на рынке увеличится. Поэтому предприятие должно доминировать на большей части или на всей территории ЕС, чтобы не бояться конкуренции со стороны «соседей», либо должен существовать другой фактор, мешающий войти на рынок, например географические барьеры.

В ст. 102 тоже приведен неисчерпывающий список наиболее часто встречающихся примеров злоупотребления доминирующим положением. Наиболее распространенным случаем зло-

934

Часть V. Отрасли права Европейского Союза

употребления, как и в случае ст. 101, является установление выгодных этому предприятию цен и условий торговли. Однако в отличи,е от ст. 101 здесь запрещается навязывание «несправедливых цен», а также «других несправедливых условий торговли», что является во многом оценочной категорией. Комиссия, анализируя уровень цен доминирующего предприятия, должна определить, объясняется ли он экономическими факторами или это следствие злоупотребления. В некоторых случаях достаточно провести сравнительный анализ рынков внутри Союза (как, например, в делах SACEM или United Brands) и сравнить уровень цен на разных рынках и для разных потребителей. В других случаях приходится анализировать составляющие ценообразования, что не всегда приводит к удовлетворительным результатам. Как правило, ЕК и Суд отталкиваются от объективной экономической ценности товара.

Одним из самых сложных для оценки случаев можно считать товар, разработанный фирмой и защищенный правами интеллектуальной собственности. Вычислить «справедливую цену» в этом случае практически невозможно: во-первых, товар является уникальным, во-вторых, в его стоимость должны быть заложены затраты на разработку и продвижение на рынок, что делает невозможным точный расчет издержек. Наконец, в экономике необходимо поддерживать мотивацию производителей к созданию и выведению на рынок новых, более совершенных товаров. Возможность предприятия ставить более высокую наценку на новые и актуальные товары является основой такой мотивации.

Достаточно часто доминирующее предприятие на некоторое время снижает цены до уровня ниже рентабельности, отнимая у конкурентов рыночную долю либо вообще заставляя их уйти с рынка. Такое поведение однозначно считается злоупотреблением. Однако иногда доминирующее предприятие в силу экономии на издержках и больших масштабов производства может предложить более выгодные условия и соответственно более низкие цены. Основным критерием для определения того, нарушает ли ценообразование право конкуренции, выступает возможность предприятия работать неограниченно долго при таком уровне цен.

В соответствии со ст. 102 запрещены некоторые виды скидок, предоставляемые предприятием, занимающим доминирующее положение. Предприятие может предоставлять скидки