Часть V. Отрасли права Европейского Союза

не действует, если заявка на регистрацию более позднего ТЗ была подана недобросовестно (ст. 9).

Большинство европейских стран разрешает инициировать процедуру возражения в течение определенного срока после публикации заявки или регистрации. Однако в некоторых странах (Болгария, Швейцария) нет публикации заявок, и возможность подачи возражения до регистрации не предусматривается.

В Швейцарии и Дании существует возможность подачи возражения в течение некоторого времени после регистрации.

Наибольшее расхождение между национальными ведомствами состоит в том, проводят ли они предварительный поиск при принятии заявки или регистрации. В Бенилюксе и Австрии осуществляют поиск конфликтующих ТЗ, но если поиск неблагоприятен для заявителя, в принятии заявки не будет отказано. Таким образом, сам заявитель решает: продолжать ли ему настаивать на регистрации заявки и рисковать быть вовлеченным в конфликт.

Швейцария проводит поиск и выдает заключение в конфиденциальном порядке только после уплаты соответствующего вознаграждения. В Греции, Румынии, Португалии, Швеции, Норвегии и Финляндии ведется поиск ранее зарегистрированных и конфликтующих товарных знаков. Самый широкий официальный поиск ранее сделанных регистрации проводится в Великобритании. Однако в этот поиск не включаются незарегистрированные ТЗ. Директива не касается этих различий.

Объем прав владельца товарного знака. Директива содержит обязательные для стран Сообщества положения в отношении предоставления исключительных прав обладателю ТЗ противодействовать использованию идентичного или сходного знака на товарах, идентичных или схожих с теми, что охватываются регистрацией, когда существует вероятность их смешения или ассоциации их друг с другом со стороны публики (ст. 5Ь).

Статья 5 содержит дополнительные возможности, использование которых зависит от усмотрения государства-члена. Она создает возможность наделять обладателя ТЗ правом предотвращать использование тождественных или схожих с ним знаков на непохожих товарах в тех случаях, когда ТЗ приобрел определенную репутацию в государствах-членах и такое необоснованное использование дает неоправданное преимущество или наносит ущерб различительной способности или репутации ТЗ.

Глава 34. Охрана промышленной собственности

907

Эти положения были включены во внутреннее законодательство Данией, Францией, Германией, Грецией, Португалией, Италией, Великобританией и Бенилюксом.

Директива унифицировала исключительные права, предоставляемые владельцу ТЗ на его использование. Его владелец должен иметь право воспрещать любой третьей стороне без его на то согласия использовать в своей профессиональной деятельности:

а) любое обозначение, которое тождественно с ТЗ в отношении товаров или услуг, применительно к которым товарный знак был зарегистрирован;

б) любой знак, в отношении которого существует вероятность смешения его частью публики, включая вероятность ассоциации между этим обозначением и ТЗ в силу его тождественности или схожести с ТЗ, используемым для тождественных или схожих товаров и услуг.

В отношении таких знаков может быть запрещено совершение любых действий по их использованию в гражданском обороте, включая рекламу и деловую переписку.

В Директиве подчеркивается, что способы определения схожести до степени смешения и возложение бремени доказывания устанавливаются в соответствии с национальными процессуальными нормами.

В решении Бельгийского суда по делу № А/25 «Юнион против Юнион Солёр энд Жиелен» подчеркивалось, что смешение — это когда различительные способности знака и ТЗ, каждый из которых берется в целом, указывают на такое сходство в звуковом, визуальном или концептуальном плане, что одно лишь это сходство вызывает ассоциации между знаком и товарным знаком, о котором идет речь. Бельгийский суд посчитал, что знаменитый ТЗ «Монополия» был нарушен предложением к продаже другой игры — «Антимонополия». По мнению Суда, не является решающим доводом утверждение ответчика, что добавив нечто новое к зарегистрированному ТЗ, он отделил свои товары и услуги от товаров и услуг истца. Британский суд также использует конструкцию вероятности ассоциации. Ассоциацией считается вероятность представления, что один ТЗ является продолжением другого или исходит из того же источника,

Одни из преимуществ ТЗ — это способность стимулировать желание приобрести товар данного рода и то, что на эту способность можно оказать отрицательное влияние, уменьшив

908