2.13.4. Переход на усн после реорганизации в форме преобразования

Наиболее часто спорные ситуации с контролирующими органами относительно порядка применения УСН возникают у организаций, которые прошли реорганизацию в форме преобразования.

Напомним, что преобразование - это одна из форм реорганизации юридического лица, при которой изменяется его организационно-правовая форма (п. 1 ст. 57, п. 5 ст. 58 ГК РФ). Например, общество с ограниченной ответственностью может быть преобразовано в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью, хозяйственное товарищество или производственный кооператив (п. 2 ст. 92 ГК РФ, ст. 56 Закона N 14-ФЗ).

Далее мы рассмотрим вопрос о переходе на УСН компании-правопреемника при реорганизации в форме преобразования более подробно.

Быстро перейти к нужному разделу вы можете по следующим ссылкам:

разд. 2.13.4.1. Может ли право на УСН перейти к правопреемнику, если организация применяла спецрежим до реорганизации в форме преобразования? >>>

разд. 2.13.4.2. Как правопреемнику перейти на УСН, если до реорганизации в форме преобразования организация применяла общую систему налогообложения >>>

2.13.4.1. МОЖЕТ ЛИ ПРАВО НА УСН

ПЕРЕЙТИ К ПРАВОПРЕЕМНИКУ, ЕСЛИ ОРГАНИЗАЦИЯ

ПРИМЕНЯЛА СПЕЦРЕЖИМ ДО РЕОРГАНИЗАЦИИ

В ФОРМЕ ПРЕОБРАЗОВАНИЯ?

По мнению контролирующих органов, после реорганизации к вновь возникшему юридическому лицу от прежней организации не может перейти право на применение УСН (Письма Минфина России от 07.02.2012 N 03-11-06/2/22, УФНС России по г. Москве от 08.10.2010 N 16-15/105637).

Чиновники объясняют это тем, что при преобразовании возникает новое юридическое лицо, а значит, на него распространяется порядок перехода на УСН, установленный п. 2 ст. 346.13 НК РФ для вновь созданных организаций.

Таким образом, если следовать разъяснениям контролирующих органов, то организация, возникшая в результате реорганизации, должна в пятидневный срок с даты постановки на учет в налоговом органе подать заявление о переходе на "упрощенку". Тогда она вправе будет начать применять УСН с даты постановки на учет (п. 2 ст. 346.13 НК РФ). Если организация не воспользовалась такой возможностью, применять "упрощенку" она сможет только с начала следующего года. В этом случае организация вправе подать заявление в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего тому, с которого она планирует работать на УСН (п. 1 ст. 346.13 НК РФ).

Примечание

Подробнее о порядке перехода на УСН вновь созданными организациями вы можете узнать в разд. 2.13.2 "Применение УСН вновь созданными организациями (вновь зарегистрированными предпринимателями). Порядок и сроки подачи заявления о переходе на УСН".

О переходе на "упрощенку" в порядке п. 1 ст. 346.13 НК РФ читайте в разд. 2.13.1 "Порядок и срок подачи заявления о переходе на УСН с иных режимов налогообложения (ОСН, ЕСХН)".

В то же время существует и прямо противоположная точка зрения, которую поддерживает большинство судебных инстанций.

Так, суды указывают, что правопреемство при преобразовании юридического лица позволяет вновь созданной организации применять ту же систему налогообложения, что и прежняя организация (в данном случае - УСН). При этом подавать заявление о переходе на УСН не нужно (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 02.07.2008 N А33-1638/08-Ф02-2803/08, ФАС Уральского округа от 05.06.2008 N Ф09-4028/08-С3).

Однако встречаются отдельные судебные решения, в которых суды встают на сторону контролирующих органов. Так, к примеру, ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 10.09.2008 N А42-1540/2008 и ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 26.09.2008 N Ф03-А37/08-2/3162 указали, что вновь созданное юридическое лицо не может "наследовать" право на применение УСН от прежней организации. Поэтому для перехода на УСН вновь созданное юридическое лицо обязано подать в налоговую инспекцию соответствующее заявление. Аналогичная точка зрения содержится в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 15.09.2008 N Ф08-5418/2008 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 15.12.2008 N 16243/08) <12>.

--------------------------------

<12> Данные судебные решения основаны на прежней редакции ст. 346.13 НК РФ. В то же время в части анализируемого вопроса приведенная позиция актуальна и в настоящий момент.

2.13.4.2. КАК ПРАВОПРЕЕМНИКУ ПЕРЕЙТИ НА УСН,

ЕСЛИ ДО РЕОРГАНИЗАЦИИ В ФОРМЕ ПРЕОБРАЗОВАНИЯ

ОРГАНИЗАЦИЯ ПРИМЕНЯЛА

ОБЩУЮ СИСТЕМУ НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ

Давайте разберемся, как осуществляется переход на УСН, если до преобразования организация применяла общую систему налогообложения.

С точки зрения Минфина России, вновь образованная организация может перейти на УСН не ранее следующего календарного года (Письмо от 22.05.2006 N 03-11-04/2/115). Обоснование этой позиции следующее: прежняя организация применяла общий режим налогообложения, а поскольку новое юридическое лицо является ее правопреемником (п. 9 ст. 50 НК РФ), то переход на УСН возможен лишь с начала нового года <13>.

--------------------------------

<13> Отметим, что данный вывод не согласуется с позицией финансового ведомства, высказанной в отношении ситуации, когда до преобразования организация применяла УСН. Напомним, что в этом случае Минфин России указывал на недопустимость правопреемства системы налогообложения как таковой (Письмо от 17.08.2006 N 03-11-02/180).

Таким образом, если следовать логике Минфина России, то в период с 1 октября по 30 ноября необходимо подать заявление о переходе на УСН по правилам п. 1 ст. 346.13 НК РФ. При этом надо указать размер доходов за 9 месяцев текущего года, а также информацию о средней численности работников и остаточной стоимости основных средств и нематериальных активов по состоянию на 1 октября (п. 1 ст. 346.13 НК РФ).

Однако данная позиция является неоднозначной.

Дело в том, что согласно гражданскому законодательству при преобразовании возникает новое юридическое лицо (п. 4 ст. 57 ГК РФ). Поэтому на него распространяется порядок перехода на УСН, установленный п. 2 ст. 346.13 НК РФ для вновь созданных организаций.

А значит, если вновь созданная организация при регистрации представит заявление о переходе на УСН, она вправе перейти на данный спецрежим с момента постановки на учет в налоговом органе (см. также Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.04.2010 N А66-9342/2008).

Как видим, такой подход противоречит официальным разъяснениям. Поэтому, скорее всего, отстаивать его придется в суде.