Признание иностранных банкротств как подинститут трансграничной несостоятельности
В ситуации, когда активы несостоятельного должника находятся в нескольких юрисдикциях, эффективность процедур банкротства, проводимых в одном государстве, зависит от степени их признания и сотрудничества с другими государствами. Это жизненно важно для юриста, занимающегося банкротствами, перед которым стоят проблемы отыскания, сбора и реализации активов должника, распределения сумм на справедливой и законной основе среди кредиторов.
Между тем вопрос признания иностранных банкротств решается каждым государством в одностороннем порядке, и далеко не каждое из них согласно признавать их. В зависимости от возможности признания, необходимости и последствий проведения специальных процедур различают два вида и четыре степени признания иностранных банкротств (согласно классификации, разработанной Филиппом Р. Вудом12). К видам такового относятся:
а) Полное непризнание – при таком режиме процедуры банкротства, возбужденные государствами, с которыми не заключены международные соглашения, игнорируются и изолируются от имущества, находящегося в стране, признание которой испрашивалось (такой подход использует, например, Дания, Швеция, Норвегия и Аргентина)
б) Полное/частичное признание – иностранные банкротства получают признание после проведения специальных процедур, в которыхони проверяются на соответствия требование правопорядка. Возможно также признание без исполнения таких процедур, но при обязательном соблюдении иностранным банкротством условий признания.
В свою очередь, существует четыре степени полного/частичного признания13:
автоматическое признание, которое происходит без проведения каких-либо процедур процедур (Англия, США, Канада, Германия, Бельгия);
ретроактивные процедуры признания, при которых требуется проведение судебных (иных формальных) процедур, которые при этом имеют ретроактивную силу. Ретроактивность процедуры означает введение моратория на индивидуальные действия должника и кредиторов, в результате чего кредиторы становятся обязанными вернуть имущество, полученное от должника по индивидуальным производствам после возбуждения иностранной процедуры банкротства, равно как и сделки, заключенные должником в этот период, становятся оспоримыми14. По мнению Ф. Вуда, такую модель используют во Франции, Греции и Италии;
неретроактивные процедуры признания, при которых требудется требуется проведение судебных (иных формальных) процедур, не имеющих, однако, ретроактивной силы. В качестве примеров Ф. Вуд называет Мексику, Гондурас, Панаму, Колумбию. По мнению автора, такой способ признания не эффективен, поскольку длительный и затратный процесс выдачи экзекватуры не приводит к достижению желаемых правовых последствий, так как все полученное кредиторами с момента возбуждения иностранной процедуры банкротства остается за ними, а сделки должника, заключенные с момента возбуждения иностранной процедуры банкротства, оспорить невозможно;
признание, ограниченное лишь возможностью собирать имущество. В пример приводится Финляндия и Нидерланды.
