Тема 7. Обязательственные отношения в международном частном праве

Вопрос № 1. Коллизионные вопросы формы и содержания сделки

Вопрос № 2. Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС – 2010)

Вопрос № 3. Представительство и доверенность, форма доверенности

Вопрос № 4. Исковая давность в международном частном праве

Вопрос № 5. Коллизионные вопросы деликтных обязательств

Вопрос № 1. Коллизионные вопросы формы и содержания сделки

1. Внешнеэкономической считается сделка, в которой хотя бы одной из сторон является иностранное лицо (физическое или юридическое), а содержанием – операции по ввозу из-за грани­цы или по вывозу за границу товаров либо какие-нибудь подсобные операции.

Основной разновидностью внешнеэкономических сделок является договор внешнеторговой (международной) купли-продажи товара.

Кроме купли-продажи, к внешнеэкономическим сделкам относят:

• договор подряда;

• договор мены;

• договор лизинга;

• договор комиссии;

• договор страхования;

• а также получившие в последнее время широкое распространение договоры на предоставление различных услуг по оказанию технического содействия в сооружении промышленных объектов и выполнении строительных, научно-исследовательских, проектных работ, передачи различной документации и т. д.

Внешнеэкономические сделки подразделяются:

• возмездные;

• безвозмездные (поставки товаров в рамках гуманитарной помощи);

• односторонние (выдача доверенности иностранному юридическому или физическому лицу на совершение действий от имени доверителя);

• двусторонние (договоры купли-продажи, бартерные контракты и т. д.);

• многосторонние (договор о совместной деятельности, учредительный договор и т. д.).

2. Внешнеэкономические сдел­ки имеют свои особенности.

Во-первых, имеет место специфика правового регулирования этих сделок:

1. большую роль в регулировании международных коммерческих сделок (внешнеэкономических сделок) играют международные дого­воры, унифицирующие коллизионные и материально-правовые нор­мы, например Венская конвенция о договорах международной куп­ли-продажи товаров 1980г.;

1. в сфере международных коммерческих сделок (внешнеэконо­мических сделок) широко применяются обычаи международной тор­говли, или, если воспользоваться более широким термином, — обы­чаи международного делового оборота, часто объединяемые общим термином lex mercatoria;

2. в мировой практике сложился особый механизм разрешения споров по обязательствам, вытекающим из международных коммер­ческих договоров. Речь идет о международных коммерческих арбит­ражах.

Во-вторых, они опосредуют предпринима­тельскую, коммерческую деятельность юридических или физических лиц в сфере международных хозяй­ственных связей

В-третьих, они прямо связаны с иностранным эле­ментом, наличие которого достаточно для отнесения предприниматель­ской сделки к международной.

В-четвертых, наличие множества проблемных вопросов по формированию содержания сделок и их реализации на практике:

1) особые правила о форме, по­рядке подписания международных коммерческих сделок (по российскому праву внешнеэкономическая сделка обязательно долж­на быть заключена в письменной форме, несоблюдение которой вле­чет ее недействительность (п. 3 ст. 162).

2) сложности с формированием системы получения платежей по сделке, так как продавец не всегда имеет достаточные сведения о покупателе и порядке получения платежей в соответствии с его национально-правовой системой;

3) с платежами тесно связаны валютные условия и появляется необхо­димость включить в сделку положения о валюте, в которой выражена цена товара, работ, услуг; валюте платежа и др.;

4) как правило, товар транспортируется через тeрриторию двух или более государств, а поэтому требуется заключение обеспечительных сделок по перевозке, страхованию и др.;

5) пересечение границы двух или более государств требу­ет выполнения предусмотренных законом каждого государства тамо­женных правил;

6) существует зна­чительный риск невозможности выполнения обязательств из-за наступ­ления непредвиденных событий в других странах: экономические и политические кризисы, вооружен­ные конфликты и др.;

7) актуальная потребность включения в договор условий о применимом праве, порядке рас­смотрения споров;

8) внешнеэкономические сделки между предпринимателями различных стран могут осуществляться:

- на основе свободного выбора контрагента;

- по согласованным в специальных межправительственных соглашениях (протоколах) о поставках товаров и оказании услуг индикативным спискам товаров и услуг, которые надлежит экспортировать или импортировать.

3. В правовом регулировании внешнеэкономических сделок большую роль играют следующие международно-правовые и национальные источники:

• международные договоры универсального и регионального характера:

1) Конвенция ООН о договорах международной купли-прода­жи товаров 1980г.;

2) Нью-Йоркская конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974г. (в ред. 1980г.);

3) Гааг­ская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986г.;

4) Оттавская конвенция о международном финансовом лизинге 1988г.;

5) Регламент (ЕС) о праве, подлежащем применению к договорным обязательствам № 593/2008 (вступил в силу в 2009г. и отменил Римскую конвенцию 1980 г.);

6) соглашение СНГ о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г. (далее Соглашение СНГ 1992 г.) и др.

• обычаи междуна­родной торговли и их сборники:

• международные обычаи как источники международного частного права были, в своей основе, охарактеризованы в теме №2;

• во втором вопросе настоящей тематики будет дана характеристика актуальному, в международном частноправовом применении, сборнику торговых терминов ИНКОТЕРМС 2010, опирающемуся на глубокие корни применения обычаев в торговли;

• судебная и арбитражная практи­ка (вопросы о таковой комплексно рассмотрены в теме №12);

• национальное (внутригосударственное) право.

По российскому законодательству сфера действия права, подлежащего применению к договору, распространяется на вопросы, то есть включает в себя (ст. 1215 ГК РФ):

• толкование договора;

• права и обязанности сторон договора;

• исполнение договора;

• последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;

• прекращение договора;

• последствия недействительности договора.

Таким образом, правовое регулирование внешнеэкономических сделок представляет собой достаточно сложную систему, состоящую из раз­ных по своей природе, но тесно взаимосвязанных и взаимодействующих элементов: норм международного частного права, норм негосударствен­ного регулирования, норм национального права.

4. Стороны внешнеэкономической сделки могут самостоятельно выбрать право какой страны будет регулировать их отношения.

Этот выбор они могут сделать:

• при заключении сделки;

• в отдельном соглашении.

Одним из принципов, которые используются при заключении сделок, является принцип автономии воли сторон.

По российскому законодательству при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан (ст. 1210 ГК РФ).

Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора, либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора, либо совокупности обстоятельств дела, является в частности:

• продавец – в договоре купли-продажи;

• даритель – в договоре дарения;

• арендодатель – в договоре аренды;

• ссудодатель – в договоре безвозмездного пользования;

• подрядчик – в договоре подряда;

• перевозчик – в договор перевозки;

• экспедитор – в договоре транспортной экспедиции;

• заимодавец (кредитор) – в договоре займа (кредитном договоре);

• финансовый агент – в договоре финансирования под уступку денежного требования;

• банк – в договоре банковского вклада и договоре банковского счета;

• хранитель – в договоре хранения;

• страховщик – в договоре страхования;

• поверенный – в договоре поручения;

• комиссионер – в договоре комиссии;

• агент – в агентском договоре;

• правообладатель – в договоре коммерческой концессии;

• залогодатель – в договоре о залоге;

• поручитель – в договоре поручительства;

• лицензиар – в лицензионном договоре.

Таким образом, вопросы заключения договоров, с международных частноправовых позиций, опираются на множество коллизионных привязок.

5. На практике выработались следующие устойчивые подходы к форме сделки нашедшие закрепление в международном частном праве:

• форма сделки (или шире — любого гражданско-правового акта) под­чиняется праву места совершения сделки (акта) — locus regit formam actus;

• если место совершения сделки может носить случайный характер, форма сделки подчиняется праву страны, которое регулирует само обязатель­ство, вытекающее из сделки, т.е. закон существа сделки — lex causae.

Например, в швейцарском Законе о международном частном пра­ве 1987г. эти два правила сформулированы достаточно лаконично: «Договор считается заключенным в надлежащей форме, если она соответствует праву, применимому к договору, или праву места за­ключения договора» — п. 1 ст. 124.

• фор­ма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где недвижимость находится.

Традиционная привязка подчинения формы сделки закону места ее совершения уступает вещно­му статуту (о котором говорилось ранее).

В Соглашении СНГ в 1992 г., ст. 11 закреплено: форма сделки определяется по законодательству места ее совершения, форма сделок по поводу строений, другого недви­жимого имущества и прав на него определяется по законодательству места нахождения такого имущества.

В континентальном и англо-американском праве нет императивных требований к форме сделок, в том числе вне­шнеэкономических, — они могут совершаться и в письменной, и в устной форме. Эта практика нашла отражение в Венс­кой конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980г. (ст.11): не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Он может доказываться лю­быми средствами, включая свидетельские показания. Одновременно Конвенция предусматривает компромиссный ва­риант для государств, которые исходят из обязательности письмен­ной формы: государство, законодательство кото­рого требует обязательного соблюдения письменной формы для договора международной купли-продажи, может сделать при присоединении к Конвенции оговорку о неприменении ст. 11, если хотя бы одна сторона договора имеет коммерческое предприятие в этом государстве (ст. 96).

Приведем в этой связи пример из практики Президиума ВАС РФ, который, оставив в силе решение арбитражного суда г. Москвы по делу по иску АО «Электрим» (Польша) к российской фирме, отметил при этом, что суд г. Москвы ошибочно руководствовался ст. 11 и ст. 29 Венской конвенции, предусматривающими возможность изменения договора в любой форме (постановление № 4670/96 от 25 марта 1997 г.).

В РФ форма сделки подчиняется праву места ее совершения (п. 1 ст. 1209).

При этом закрепляется и ряд других правил:

• сделка (доверенность) совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права (п. 3 ст. 1209 ГК РФ);

• форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву (в РФ исключение императивного характера);

• форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр РФ, – российскому праву (ст. 1209 ГК РФ);

• в случае если внешнеэкономические сделки заключаются на международных аукционах, иностранных биржах, то порядок подписания и форма сделок определяются соответствующими правилами аукционов и бирж.