Вопрос № 3. Взаимность и реторсия

1. Взаимность в МЧП — это предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государства определенных прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего эти права государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве.

В межгосударственном плане и, конечно же, в интересах их физических и юридических лиц существенное значение имеют следующие основы:

– проблема взаимности связана с взаимозависимостью государств,

– взаимность основывается на началах равноправия,

– взаимность подразумевает признание государствами действия их законов,

– наличие взаимности не является необходимой предпосылкой для применения иностранного права.

Приведем пример функционирования режима взаимности.

Российский гражданин поехал отдыхать со своей семьей в Карловы Вары (Чехия) на купленном им в России автомобиле. Право собственности возникло в России, но оно полностью признается и в других государствах, если, конечно, машина не была ранее украдена и незаконно ввезена в Россию. Чешский турист приехал в С.-Петербург на своей машине. И в том и другом случае в одном го­сударстве взаимно признается действие правовой системы другого государства (в частности по вопросам приобретения и регистрации автотранспорта) и тех субъективных прав, которые возникли у лица на основе применения законода­тельства другого государства.

Принцип взаимности, в международном частном праве, понимается в ши­роком и узком смыслах.

В широком смысле под взаимностью понимается взаимное признание го­сударствами действия их законов и тех прав, которые возникают на основании их законов в иностранном государстве.

В узком смысле взаимность это предоставление определен­ного режима (национального или режима наибольшего благоприятствования).

В области международного частного права различают два вида взаимно­сти: материальную и формальную.

Термины эти часто условные и состоят в следующем.

Под материальной взаимностью понимается предоставление иностран­ным физическим и юридическим лицам тех же конкретных прав, которыми пользуются в данном иностранном государстве отечественные граждане и юри­дические лица.

Приведем пример из области международной охраны авторских прав.

Если в одной стране, в которой предъявляется требование об охра­не, срок будет продолжительнее, чем 50 лет после смерти автора, то применяет­ся установленный в этой стране срок, однако он не может быть более продол­жительным, чем срок действия авторского права в той стране, в которой произ­ведение было впервые опубликовано (Бернская конвенция 1886 г.).

Таким образом, в данном случае будет применено взаимное предоставление срока одной и той же продолжительности.

При формальной взаимности иностранным физическим и юридическим лицам предоставляются те права, которыми пользуются отечественные гражда­не.

В силу принципа формальной взаимности иностранным гражданам в дру­гой стране могут предоставляться те права, которыми обладают отечественные граждане, в том числе и те права, которыми иностранные граждане не пользу­ются в своем государстве. Достаточно часто подобные вопросы встречаются в семейно-правовой сфере и, в частности, применительно к правовому статусу женщины.

В России правовые основы взаимности закреплены статьей 1189 ГК РФ:

1) иностранное право подлежит применению в Российской Федерации не­зависимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено зако­ном;

2) в случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.

Непосредственно с принципом взаимности связана возможность примене­ния ответных ограничительных мер, именуемых реторсией.

2. Под реторсией в международном частном праве понимаются правомер­ные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недруже­ственный акт другого государства, поставившего физические или юридические лица первого государства в дискриминационные условия.

Следует отметить следующие основы применения реторсии:

– целью применения реторсии является восстановление принципа взаим­ности по отношению к соответствующему государству,

– меры реторсии, должны быть пропорциональны вызвавшему их акту и прекращаться с момента восстановления прежнего положения.

Часть третья ГК РФ содержит общее правило по вопросу о реторсии, со­гласно которому Правительством РФ могут быть установлены ответные огра­ничения в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специаль­ные ограничения имущественных, личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц (ст. 1194).

Возможность применения реторсии установлена и другими нормами от­раслевого законодательства:

1. в соответствии с Гражданским процессуальным кодексом РФ Прави­тельством РФ могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же огра­ничения процессуальных прав российских граждан и организаций (п. 4 ст. 398 ГПК РФ);

1. аналогичное правило установлено п. 4 ст. 254 АПК РФ;

2. в области торговли применение ответных мер предусмотрено Законом о внешнеторговой деятельности 1995 г. (с изм. и доп.), ст. 34.