22. Понятие, существенные условия, проблемы заключения и исполнения договора поручительства.

Основное, на что необходимо обратить внимание при заключении договора поручительства, - существенные условия договора, без которых он будет считаться незаключенным (ст. 432 ГК РФ).

К существенным условиям договора поручительства относятся:

- сведения о лице, за которого выдается поручительство (ч. 1 ст. 361 ГК РФ);

- сведения об обязательстве, по которому предоставлено поручительство (ст. 361 ГК РФ).

При этом если в договоре поручительства не упомянуты некоторые из условий обеспеченного обязательства (например, размер и срок исполнения обязательства), но оно описано с достаточной степенью определенности, позволяющей суду установить, какое именно обязательство было либо будет обеспечено поручительством, либо в договоре поручительства есть отсылка к договору, регулирующему обеспеченное обязательство и содержащему соответствующие условия, то договор поручительства не может быть признан судом незаключенным.

Аналогичное правило закреплено в п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42.

При заключении договора поручительства сторонам необходимо проверять наличие у контрагента одобрения сделки как в случае, если сделка для общества является крупной, так и в случае, если сделка для общества-контрагента является сделкой с заинтересованностью.

В соответствии с п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" сделка является крупной в том случае, если стоимость имущества, которое может быть отчуждено в результате исполнения договора поручительства, составляет 25% и более от балансовой стоимости активов акционерного общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Как вытекает из указанной нормы права, поручительство прямо отнесено законодательством к сделке, которая может являться крупной.

Таким образом, поручительство не совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Положение о крупных сделках содержится и в п. п. 1, 2 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

В случае отсутствия у контрагента одобрения в совершении крупной сделки или сделки с заинтересованностью впоследствии договор поручительства может быть признан недействительной сделкой (Постановления Президиума ВАС РФ от 12.04.2011 по делу N А45-27982/2009, от 02.11.2010 по делу N А56-35901/2009, Определения ВАС РФ от 07.02.2013 по делу N А40-151438/09-132-974, от 14.12.2011 по делу N А40-42578/09-47-263, от 03.08.2011 по делу N А46-5584/2010, от 11.10.2010 по делу N А08-5303/2009-30, от 08.06.2010 по делу N А54-1565/2009-с14, Постановления ФАС УО от 27.07.2012 по делу N А60-54875/2009, ФАС МО от 13.09.2010 по делу N А40-61397/09-46-477).

Как следует из положений § 5 главы 23 ГК РФ, договор поручительства может быть заключен без согласия или уведомления должника. Однако, если в ходе процесса будут установлены согласованные действия кредитора и поручителя, направленные на заключение договора поручительства вопреки желанию должника и способные причинить также неблагоприятные для него последствия, изменение подсудности спора, переход к поручителю прав требования к должнику, несмотря на предусмотренный в основном обязательстве запрет уступки требований без согласия должника, суд вправе руководствоваться ст. 10, п. 1 ст. 365 ГК РФ и соответственно признать несостоявшимся переход прав к поручителю.

Стоит отметить, что договор поручительства может быть заключен не только в счет настоящих обязательств должника, но и в счет будущих. Данная позиция соответствует абз. 2 ст. 361 ГК РФ.

В ситуации заключения договора поручительства в счет будущих обязательств должника стоит иметь в виду, что когда заключается договор поручительства, а затем основной договор, из которого и возникнут обеспечиваемые обязательства, то вполне возможно, что договор поручительства будет считаться заключенным уже с момента его подписания. В данном случае все зависит от того, можно ли определенно понять из договора поручительства, какое именно обязательство обеспечивается.

Согласно п. 1 ст. 367 ГК РФ поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также при изменении этого обязательства, приводящем к увеличению ответственности или иным неблагоприятным последствиям для поручителя, без согласия последнего. При этом есть судебная практика, в соответствии с которой суды признают неправомерность данного в договоре поручительства согласия со всеми последующими изменениями обеспечиваемого поручительством обязательства.

Другими словами, даже если в договоре поручительства будет содержаться фраза о том, что поручитель выражает согласие на любое изменение условий основного договора при условии его уведомления о внесении изменений в основной договор с указанием их основных параметров, то это не свидетельствует о согласии самого поручителя отвечать в соответствии с измененными условиями основного договора (Постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2011 по делу N А21-8140/2010, от 28.06.2011 по делу N А56-78146/2009, ФАС МО от 21.06.2011 по делу N А40-140671/09-58-1058).

Правомерно, что в данном случае суды руководствуются п. 1 ст. 367 ГК РФ. При этом указанная норма права не содержит указание на то, что увеличение ответственности в результате изменения основного обязательства должно быть, например, существенным. Более того, ответственность поручителя может быть и не увеличена, а изменение основного договора может лишь привести к иным неблагоприятным последствиям, что также является основанием для прекращения обязательства.