1. Понятие источников (форм) права и их виды

Право представляет собой модель социальной организации, то есть модель того, как должна быть организована жизнь общества. Само по себе право объективно, но не материально. Как же им пользоваться?

Для того чтобы стать реальностью и выполнять присущие ему функции, право нуждается во внешнем выражении (объективировании).

Внешне выраженное право в доктрине может называться по-разному: источники права, формы права, либо эти термины употребляются как синонимы.

Чем вызвано такое обилие подходов?

Одна из причин - многозначность понятий «форма» и '-источник».

В одном только толковом словаре Вибстера содержится около 20 различных смысловых значений и оттенков понятий «форма*. Форма может толковаться и как «выражение внутренней связи и способа организации ...», и как «внешнее выражение какого-либо содержания», и многими другими способами.

Слово «источник», если исходить из его общепринятого значения, но применительно к правовым явлениям, может означать:

во-первых, источник в материальном смысле, то есть условия жизни общества и материальные потребности людей;

во-вторых, источник в идеологическом смысле, то есть такие факторы, влияющие на право, как доктрина, общечеловеческая мораль, правосознание и воля народа и так далее;

в-третьих, источник в формально-юридическом смысле, то есть как способ внешнего выражения и закрепления юридических норм

Обозначенная ситуация позволила профессору С.Ф Кечекьяну в 1946 году высказаться в своей работе подобным образом: «Источник права принадлежит к числу наиболее не ясных в теории права. Не только нет общепризнанного определения этого понятия, но даже спорным является самый смысл, в котором употребляют слова «источник права» и «форма права». Ведь «источник права» - это не более как образ, который скорее должен помочь пониманию, чем дать понимание того, что обозначается этим выражением».

О малопригодности ввиду своей многозначности понятий «источник права» и «форма права» говорили многие ученые, однако понятия прижились и используются в правовой доктрине

Г.Ф. Шершеневич, например, пишет: "Различные формы, в которых выражается право, носят издавна название источников права».

Мы не будем делать принципиального различия и заострять внимание на нюансах, связанных с толкованием терминов «форма права» и «источник права». Данные словосочетания будут использоваться нами в качестве синонимов.

Итак, источник (форма) права - это способ объективирования государством (выражения вовне) норм права.

Источникам права присущи такие черты, как обязательность, формальная определённость и общеизвестность Обязательность означает непререкае­мость правовых установок, беспрекословность их осуществления всеми субъектами права, попавшими в сферу действия источника права.

Формальная определённость означает конкретное, чёткое оформление правовых предписаний, выражение их вовне с указанием на соответствующие права, обязанности и последствия невыполнения.

Общеизвестность - качественный признак форм права, связанный с информированием о правилах поведения, сфере и пределах их действия. Этому служит установленный порядок обнародования норм права, доведения до адресатов их смысла. Источники права должны оформляться понятным и доступным языком.

Какие же источники (формы) права существуют в настоящее время?

На самом деле известно большое количество источников права. Назовём лишь самые важные и наиболее известные из них: это нормативно-правовой акт, юридический прецедент, правовой обычай, нормативный договор.

Анализ правовых систем различных государств показывает, что в каждой из них существуют достаточно разнообразные источники (формы) права. Государство само решает, что именно воспринимать в качестве источника права. И естественно, что не все виды источников права в конкретном государстве имеют одинаковую значимость и выполняют одинаковую регулятивную роль.

В конкретной системе права обычно признаётся несколько источников права. Однако их значение в каждый данный момент может быть неодинаково.

В отдельном государстве источники права могут меняться в зависимости от исторических этапов, специфических черт правовой системы, правовой семьи, а которую входит данная система, даже от особенностей конкретной отрасли права, если вопрос стоит об отраслевых источниках.

Так, например, для римского права важнейшими источниками были деловые обыкновения - правила, вырабатываемые в процессе практической деятельности консулов, преторов и других должностных лиц. А для стран романо-германской правовой семьи долгое время характерным источником права считалась правовая доктрина, а сейчас - нормативно-правовой акт.

В ходе исторического процесса изменяются не только представления об источниках права, но и их виды.

Некоторые виды источников права сохранились с древнейших времён, претерпев значительную эволюцию. К таковым можно отнести нормативно-правовой акт, юридический прецедент, правовой обычай. Другие источники права со временем утратили своё значение и остались в лучшем случае памятниками истории, как, например, труды римских юристов, таких как Ульпиан, Цицерон.

Дадим краткую характеристику основным источникам права современности.

Терминологические споры отнюдь не всегда схоластические. Одни ученые называют нормативные правовые акты, обычаи, пре­цеденты формами права, другие - источниками. Но разные оп­ределения одних и тех же явлений только подчеркивают много­образие проявления их сущности. Поэтому можно использовать как то, так и другое понятие, уяснив предварительно содержание каждого.

Об источниках права пишут не только в широком смысле, но также в узком, формально-логическом, понимая под источником права то, чем руководствуется практика в решении юридических дел или способы закрепления и существования норм права.

Принято выделять следующие виды источников права в узком смысле: 1. правовой обычай, который в той или иной степени ис­пользуется во всех правовых семьях прошлого и настоящего;

2. пра­вовой прецедент (судебный и административный), который слу­жит основным источником права в англосаксонской правовой семье;

3. нормативный акт, имеющий распространение в континен­тальных государствах или романо-германской правовой семье и близких к ней правовых системах, в том числе России;

4. правовая доктрина, довольно широко используемая, например, в англий­ской правовой системе и в некоторых мусульманских государст­вах, где суд при разрешении конкретных дел может ссылаться на труды известных юристов и обосновывать их взглядами прини­маемые судебные решения;

5. нормативный договор, имеющий ши­рокое распространение в таких отраслях права, как: государст­венное, гражданское, аграрное, семейное, трудовое в государствах с развитой рыночной экономикой, и в международном праве;

6. религиозные тексты, которые играют особую роль в качестве источников права в странах ислама. В настоящее время большинство государств являются светскими и не используют религиозные тексты (священные книги) в качестве источника права

7. общие принципы права, широко используемые в международном праве и процессуальных отраслях права внутри государства.

По существу, речь идет о внешней форме права, означающей выражение государственной воли вовне. Форма права в идеале ха­рактеризуется рядом особенностей. Она призвана, во-первых, вы­разить нормативно закрепляемую волю граждан и в конечном счете должна быть обусловлена существующим социально-эконо­мическим базисом; во-вторых, закрепить и обеспечить политичес­кую власть народа, служить его интересам; в-третьих, утвердить приоритетное значение наиболее демократических форм, какими являются законы; в-четвертых, быть выражением демократичес­кой процедуры подготовки и прохождения нормативных актов в законодательном органе.