39. Подходы к определению права (концепции права, теории права, типы правопонимания)

Учения о возникновении П обычно тесно связаны с концепциями происхождения гос-ва, хотя и содержат немало специфического. Нередко проблемы П-образования рассматриваются в единстве с проблемами его природы, сущности, назначения П и П-вого регулирования.

Теологическая теория исходит из божественного происхождения П как вечного, выражающего божью волю и высший разум явления. Но она не отрицает наличия в П природных и человеческих (гуманистических) начал. Теол-я теория одна из 1-х связала П с добром и справедливостью. Вместе с тем рассматриваемая теория опирается не на научные доказательства и аргументы, а на веру.

Теория естественного П (распространенная во многих странах мира) отличается плюрализмом мнений ее создателей по вопросу происхождения П. Сторонники этой теории считают, что параллельно сущ-ют позитивное П, созданное гос-вом путем законодательствования, и естественное П. Позитивное П возникает по воле людей, гос-ва. Естественное же П людьми не создается, а возникает само по себе, спонтанно; люди каким-то образом лишь познают его как некий идеал, эталон всеобщей сПдливости.

В естественно-П-вой теории доминирует антропологическое объяснение П и причин его воз-ия. Если П порождено неизменной природой человека, то оно вечно и неизменно, пока существует человек. Однако такой вывод вряд ли можно признать научно обоснованным.

Создатели истор-ой школы П в Германии XVIII-XIX вв. (Г. Гуго, Ф. Савиньи, Г. Пухта) доказывали, что П зарождается и развивается исторически, как язык, а не декретируется законодателем. Оно вытекает из «национального», «народного» сознания. Историческая школа П смыкается с религ-ми воззрениями. Создатель нормативистской теории П Г. Кельзен выводил П из самого П. П, утверждал он, не подчинено принципу причинности и черпает силу и действенность в самом себе. Для Кельзена проблемы причин возникновения П вообще не существовало.

Псих-ая теория П (Л. Петражицкий и др.) усматривает причины П-образования в психике людей, в «императивно-атрибутивных П-вых переживаниях». П — это «особого рода сложные эмоционально-интеллектуальные психические процессы, совершающиеся в сфере психики индивида».

Марксистская концепция происхождения П последовательно материалистическая. Марксизм убедительно доказал, что корни П лежат в экономике, в базисе общества. Поэтому П не может быть выше экономики, оно становится иллюзорным без экономических гарантий. В этом заключено несомненное достоинство марксистской теории. Вместе с тем марксизм так же жестко связывает генезис П с классами и классовыми отношениями, видит в П лишь волю экономически господствующего класса. Однако П имеет более глубокие корни, чем классы, его возникновение предопределено и другими общесоциальными причинами.

Наиболее предпочтительной является т.з., - необходимо различать П в общесоциальном смысле и П в юр смысле. П в общесоциальном смысле – это признаваемая в обществе, социально оправданная возможность (свобода) определенного поведения, т.е. возможность совершать какие-то соц-но значимые действия, притязать на что-то, требовать соответствующего поведения от других, по сути своей является естественным П-м, возникает само по себе, естественным путем и никем не устанавливается, рождаемое самой жизнью, вытекающее из общественных потребностей. Естественное П закрепляется в обычаях, нормах (Н) Н. морали, религиозных и др. Н. М/т закрепляться и в юр Н, т.е. Н, устанавливаемых гос-вом. П в юр смысле – это установленные или санкционированные гос-вом, госвластью, нормы, а также закрепленная в этих Н свобода, возможность определенного поведения. Другими словами, П в юр смысле – это и есть то, что представители естественно-П-вой, псих-ой и некоторых других теорий называют позитивным Пм. Позитивное П не тождественно естеств-му праву. Гос-во закрепляет в своих Н или санкционирует только такую свободу, которая отвечает интересам гос-ва. А интересы гос-ва – это не обязательно интересы общества. Более того, в Н позитивного П м/т закрепляться не только свобода, но и несвобода и даже произвол. Поэтому в Н позитивного П закрепляется не столько социально оправданная свобода, сколько свобода, установленная или признанная гос-вом. А такая свобода не равнозначна естественному праву. Закон (З) не тожд праву. П-м могут признаваться только П-вые З.

Концепция современного П-понимания исходит из естественных П-вых, материалистических и других прогрессивных взглядов - принципом формального равенства. П-вое равенство означает формальную независимость и свободу людей в их отношениях, оно имеет всеобщий хар-р и распространяется на всех субъектов опр отношений. П – это всеобщий масштаб и равная мера свободы, а принцип равенства заложен в самой природе П и выражает присущую ему сПдливость. Смысл различия П и З обусловлен 2 факторами – противопоставлением П и произвола, соответствие З объективным требованиям П. Те, кто отождествляют П и З, считают, что П есть продукт властно-принудительного нормотворчества. П-вой З характеризуется следующими признаками: это выражение и закрепление объективированной в П меры свободы людей, он воплощает в себе принцип формального П-вого равенства он учитывает и охраняет интересы тех, кто находится за пределами П-вого равенства, это составная часть объективно складывающегося в данном обществе П. П-вой З – антипод произволу, реальная жизнь З возможна только в условиях П-вого гос-ва.

40. Признаки права.

Право — это система обязательных правил поведения (норм), формально определенных и закрепленных в официальных документах, поддерживаемых силой государственного принуждения.

Праву присущи следующие специфические признаки.

1. Право состоит из норм, т. е. из правил поведения, которые являются обязательными. Суть данного признака заключается в соблюдении норм права независимо от отношения к ним со стороны физических, юридических лиц, государственных и муниципальных образований. Это свойство права обусловлено верховенством и независимостью (суверенитетом) государственной власти, от которой в основном и исходят нормы права. Однако степень обязательности норм права может быть разной, что зависит от круга их адресатов. Так, норма, устанавливающая налог на доходы физических лиц, общеобязательна, а положения, касающиеся местных налогов, имеют силу только в отношении субъектов, проживающих или осуществляющих свою деятельность на определенной территории. Нормы корпоративные действуют в отношении работников и акционеров данной корпорации и обязательны только для них.

2. Исполнение норм права обеспечивается и охраняется государством. Большинство правовых норм исполняется и соблюдается добровольно. Однако далеко не все из них претворяются в жизнь людьми в силу их внутреннего убеждения. Поэтому за каждой нормой потенциально стоит возможность государственного принуждения к исполнению, а также применения мер ответственности за ее нарушение. Иной раз правовые предписания реализуются лишь потому, что за ними стоит государство, которое может в любой момент применить санкции за нарушение правовых норм. Государство в прямом смысле охраняет право. Государственная охрана может быть разноплановой и выражаться не только в виде наложения мер юридической ответственности или санкций, но и в виде осуществления различных организационных, организационно-технических, превентивных, восстановительных, воспитательных и других мер государственных органов. Этим мерам отводится большая роль, ибо они позволяют стабилизировать правовой порядок в обществе, не приводя в действие дорогостоящий государственный репрессивный аппарат.

Обеспеченность норм права государственным принуждением — это главный признак, позволяющий отличить право от других социальных норм.

3. Нормы права обязательно выражены в официальной форме: закреплены в нормативных актах либо в других юридических документах (судебных решениях, договорах и др.). Значительная их часть облекается в законодательную форму. Иная часть права существует в других формах. Вот почему право никогда не может совпадать с законодательством. Оно шире законодательства по объему и соотносится с ним как целое и часть. Все же другие социальные нормы (обычаи, традиции, нормы морали и др.) возникают и существуют чаще в форме стабильных убеждений людей или в форме общественного мнения.

4. Юридические нормы отличаются формальной определенностью. Она проявляется не только в том, что правовые предписания находят письменное выражение в различных юридических документах, но и в том, что они по своему содержанию отличаются четкостью, определенностью и даже лапидарностью, т. с. предельно сжатым, кратким и выразительным слогом. Достигается это с помощью правовых понятий, их определений, выработанных столетиями применения и использования правил законодательной техники. Благодаря такой определенности субъекты права четко знают границы правомерного и неправомерного, свои права, свободы и обязанности, размер и вид ответственности за совершенное правонарушение. Формальная определенность, важнейшее свойство права, позволяет внести строгость и четкость в общественный порядок, избежать произвольного толкования и применения юридических норм. Уместно заметить, что термин «закон» образован от сочетания слова «кон» (гранина) и частицы «за», означающей предел движения, предел поступков. Таким образом, даже этимологически закон означает четкие границы поведения субъектов права.

5. Нормы права образуют не просто совокупность, а именно систему. Причем систему разветвленную и детализированную, отличающуюся внутренним единством, согласованностью и логической взаимосвязью. В отличие от права нормы морали, обычаи закрепляют главным образом лишь общие принципы и эталоны поведения. Системность в право привносится именно законодателем, хотя эта его деятельность и имеет объективные предпосылки и основания. Существующие в сознании, в поведении нормативные установки этим свойством не обладают. Только в системе, во взаимосвязи правовые нормы могут проявить свои регулирующие свойства, поскольку общественные отношения, регулируемые правом, как правило, также взаимосвязаны. Причем чем теснее увязка и согласованность правовых предписаний, тем эффективнее право. Напротив, несогласованность юридических норм между собой, их противоречие приводят к тому, что многие юридические нормы не действуют.

41. Принципы права: понятие и виды.

Принципы права – это основные, исходные начала, положения, идеи, выражающие сущность права как специфического социального регулятора.

Принципы подразделяются на свойственные праву в целом: общеправовые; отраслевые; межотраслевые.

К общеправовым относятся: - п. справедливости (соразмерность труд и его оплата, нанесение вреда и его возмещение, преступление и наказание); демократизм (право исходит от власти народа); гуманизм (человечность, нет пыток, наказания); юр-кое равенство всех перед законом и судом; единство прав и обязанностей; п. законности; неотвратимость наказания.

К отраслевым относится: свобода труда (в трудовом праве); - принцип индивидуализации наказания (в УП);- всеобщность защиты гр. прав (ГП);- презумпция невиновности (в УПП).

К межотраслевым относят: - принцип состязательности и гласности (в ГПП и УПП);- неотвратимость отв-ти (в ГП, УП, админ. праве);- равенство сторон (в ГП и Сем праве).

К общеправовым относят такие принципы, как:

1) справедливость, котр-я означает соответствие м/у ролью лица в обществе и его социально-правовым положением; это соразмерность м/у деянием и воздаянием, м/у заслуженным поведением и поощрением, м/у преступлением и наказанием и т.п. Этот принцип в наиболее выражает общесоц -ю сущность права и поиск компромисса м/у участниками правоотношений, м/у гражданином и гос-ом;

2) юр-кое равенство граждан перед законом и судом, провозглашающее равный правовой статус всех субъектов и нашедший свое воплощение в ст. 19 Кон-ции РФ, которая устанавливает: "1. Все равны перед законом и судом. 2. Гос-во гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности. 3. Муж и женщ имеют равные права и свободы и равные возможности для их реализации";

3) гуманизм, означающий, что Кон-ция и законы должны закреплять права и свободы человека и гражданина, запрещать различные деяния, посягающие на человеческое достоинство. Об этом, в частности, сказано в ст. 21 Кон-ции РФ: "1. Достоинство личности охраняется гос-ом. Ничто не может быть основанием для его умаления. 2. Никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению или наказанию. Никто не может быть без добровольного согласия подвергнут медицинским, научным и иным опытам";

4) демократизм, предполагающий, что в правовых нормах должны быть закреплены механизмы и институты представительного и непосредственного народовластия, с помощью которых граждане могут участвовать в управлении государственными и общественными делами, защищать свои права и свободы;

5) единство прав и обязанностей, которое выражается в органической связи и взаимообусловленности прав и обязанностей участников правоотношений - субъектов права, и означает, что нет и не м. б. прав без обязанностей или обязанностей без прав; то или иное право может быть реальным только тогда, когда установлена соответствующая ему юр. обязанность. Так, право гражданина на получение нужной ему информации реализуется ч/з обязанность соответствующих структур предоставлять такую инфу. Вместе с тем законом оговорено, что, осуществляя свои права, личность не должна ущемлять прав и свобод иных субъектов;

6) федерализм, присущий только тем правовым системам, которые существуют в федеративных гос-вах. Он означает, что в данном обществе действуют две системы законодательства - общефедеральная и региональная;

7) законность - система требований общества и гос-ва, состоящая в точной реализации норм права всеми и повсеместно. Этот принцип нашел свое отражение в ч. ч. 1 и 2 ст. 15 Кон-ции РФ: "Кон-ция РФ имеет высшую юр. силу, прямое действие и применяется на всей территории РФ. Законы и иные правовые акты, принимаемые в РФ, не должны противоречить Кон-ции РФ. 2. Органы гос-ой власти, органы мест-го самоупр-ия, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Кон-ию РФ и законы";

8) сочетание убеждения и принуждения - универсальные методы социального управления, которые свойственны различным регуляторам, особенно праву. К основным формам убеждения относятся: правовоспитательная работа, обсуждение законопроектов, обоснование в преамбулах нормативных актов целей и задач их принятия. Особенности принуждения: а) более жесткий метод воздействия права на субъектов; б) оно является второстепенным, применяемым после убеждения методом; в) осуществляется в особой процессуальной форме, установленной в праве; г) выступает не как самоцель, а как средство исправления и перевоспитания, т.е. включает в себя черты убеждения правонарушителей и др. членов общества в необходимости выполнения правовых предписаний. Гл. задача законодателя - установить оптимальное сочетание мер принуждения и убеждения в праве.

42. Функции права

Право как социальный институт функционирует наряду с государственным аппаратом, моралью и другими социальными регуляторами. Значение права, его роль в жизни общества во многом определяется теми функциями, которые выполняет право в процессе воздействия на общественные отношения.

Функции права - это основные пути (каналы) правового воздействия, выражающие роль права в упорядочении общественных отношений. Имеются в виду методы воздействия права на общественные отношения, которые отражают его сущность и природу, необходимость самого данного явления. Главное предназначение права состоит в создании и обеспечении правопорядка, в чем заинтересованы общество, государство, иные субъекты.

Функции права рассматривают в двух плоскостях, а именно в зависимости от того, освещаются ли они в специально-юридических (узких) или в общесоциальных (более широких) рамках.

Если следовать широкому значению функций права, то среди них можно выделить, например, такие: экономическая (право, устанавливая "правила игры" в экономической сфере, упорядочивает производственные отношения, закрепляет формы собственности, определяет механизм распределения общественного богатства и т.п.); политическая (право в своих нормах закрепляет политический строй общества, механизм функционирования государства, регламентирует политические отношения, регулирует деятельность

субъектов политической системы и пр.); воспитательная (право, отражая определенную идеологию, оказывает специфическое педагогическое воздействие на лиц, формирует у субъектов мотивы правомерного поведения); коммуникативная (право, являясь информационной системой, выступает способом связи между субъектом и объектом управления, специфическим "посредником" между законодателем и обществом, между творцами правовых предписаний и физическими или юридическими лицами).

На специально-юридическом уровне право выполняет регулятивную (развитие общественных отношений) и охранительную функции. Регулятивная функция имеет первичное значение, носит творческий характер, ибо право с помощью этой функции призвано содействовать развитию наиболее ценных для общества и государства социальных связей. Подобную функцию обеспечивают, как правило, правовые стимулы - поощрения, льготы, дозволения, рекомендации и т.п. Данные средства способствуют удовлетворению интересов лиц, открывая простор для их активности, инициативы, предприимчивости.

Формами осуществления регулятивной функции выступают: определение соответствующих юридических фактов в гипотезах юридических норм; установление и изменение правового статуса

субъектов права, того или иного типа правового регулирования; закрепление в законодательстве мер поощрений, льгот, привилегий, иных дозволений; фиксацию моделей правоотношений.

Охранительная функция реализуется с помощью правовых ограничений (обязанностей, запретов, наказаний, приостановлений) и имеет вторичный характер. Она производна от регулятивной функции и призвана ее обеспечивать, ибо охрана и защита начинают действовать тогда, когда нарушается нормальный процесс развития тех или иных социальных связей, когда он встречает на своем пути к-л препятствия. Для преодоления этих препятствий используются правовые ограничения, охраняющие и защищающие интересы лиц. Эта функция права направлена на охрану основополагающих ценностей -жизни, здоровья, чести, достоинства, свободы, собственности, правопорядка, безопасности и т.д. Специфика охранительной функции состоит в следующем: во-первых, она характеризует право как особый способ воздействия на поведение людей, выражающийся во влиянии на их волю угрозой санкций, установлением запретов и реализацией юр. ответственности; во-вторых, она служит информатором для субъектов общественных отношений о том, какие социальные ценности взяты под охрану посредством правовых предписаний; в-третьих, она является показателем политического и культурного уровня развития общества, его гуманных начал, содержащихся в праве, ведь способы охраны весьма часто зависят от гражданской зрелости данного общества, от его политической сущности. Формами осуществления охранительной функции права выступают: установление обязанностей, запретов, приостановлений, мер пресечения, мер принуждения; фиксация негативных санкций -наказаний и процедуры их реализации.

Право по своей сути направлено на исключение из жизни людей произвола, своеволия, бесконтрольности отдельных индивидов, их групп, государства по отношению к своим гражданам. В нынешних условиях именно от права люди ждут надежных гарантий от произвола власти, корпоративных структур, засилия преступности.

Регулятивная и охранительная функции находятся во взаимодействии и дополняют друг друга - каждая из них вносит свой вклад в упорядочение социальных связей.

Таким образом, право осуществляет различные функции, воздействует на общественные отношения в различных направлениях и с помощью разного рода юридических средств, выполняя тем самым свое предназначение