16.3. Частное охранное предприятие как юридическое лицо - субъект частного права.

В российском гражданском праве юридическое лицо - это признанная государством в качестве субъекта права организация, которая обладает обособленным имуществом, самостоятельно отвечает этим имуществом по своим обязательствам и выступает в гражданском обороте от своего имени*.

Не каждое юридическое лицо является предпринимателем. В силу ст.50 ГК РФ юридические лица подразделяются на две группы: коммерческие и некоммерческие организации. Критерием такого разграничения является характер основной деятельности юридического лица.

Так как частное охранное предприятие имеет основной целью деятельности извлечение прибыли, оно признается коммерческим. Перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, указанный в Гражданском кодексе является исчерпывающим и включает в себя: хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Чаще всего частные охранные предприятия регистрируются и действуют в форме закрытого акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью.

Солидарная неограниченная ответственность полных товарищей в хозяйственных товариществах (п.1 ст.69 ГК РФ) и солидарная субсидиарная ответственность в одинаковом для участников кратном размере к стоимости вкладов в обществах с дополнительной ответственностью (п.1 ст.95 ГК РФ) - слишком жесткие системы ответственности для частных охранных предприятий, так как в большинстве случаев стоимость охраняемых благ в десятки раз превосходит стоимость платы за услуги.

Возможность свободной реализации акций любым третьим лицам в открытом акционерном обществе, и как следствие - потенциальная возможность постоянного изменения состава акционеров - крайне нежелательное положение вещей для предприятия, в собственности которого находится несколько десятков единиц оружия.

Представляется, что наиболее интересной организационно-правовой формой частного охранного предприятия является производственный кооператив - добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (переработки, сбыта, торговли, оказания услуг и т.д.)

Кооперативы существенно отличаются от других организационно-правовых форм предпринимателей. Член кооператива не является наемным работником, он так же, как участник любого общества и товарищества - собственник и участник управления предприятием. Однако от товариществ и обществ кооператив отличается тем, что его члены обязаны принимать в нем непосредственное участие своим трудом.

Число членов кооператива не должно быть менее пяти (п.3 ст.108 ГК РФ). Что касается количества наемных работников в производственном кооперативе по отношению к количеству его членов, то закон не устанавливает каких-либо ограничений, хотя об этом, возможно, стоит подумать, поскольку членство и личное трудовое участие членов кооператива в его хозяйственной деятельности являются главными факторами, определяющими его сущность. И если число наемных работников в производственном кооперативе существенно превышает число его членов, вряд ли такую ситуацию можно признать логичной для этой организационно-правовой формы.

Несмотря на "удобность" такой организационно-правовой формы как производственный кооператив частные охранные предприятия избегают ее, так как на кооперативы нельзя полностью распространить принцип ограниченной ответственности (п.2 ст.107 ГК РФ) и всегда существует возможность обращения взыскания на пай члена кооператива по личным долгам последнего.

Отличительной чертой частного охранного предприятия как коммерческого юридического лица является его ограниченная правоспособность. В Российской Федерации оказание охранных услуг разрешено только предприятиям, специально учреждаемым для выполнения охранных услуг. Иными словами, охранные услуги могут оказывать только юридические лица - предприятия, у которых видом деятельности в уставе определено предоставление охранных услуг, имеющие специальную лицензию.

Такая лицензия выдается частным охранным предприятиям по месту их учреждения. Она дает право на осуществление частной охранной деятельности, предусмотренной учредительными документами частного охранного предприятия.

Лицензию на осуществление частной охранной деятельности необходимо иметь не только самому юридическому лицу - предприятию, но и некоторым сотрудникам, работающим в составе этих предприятий. Сотрудниками частных охранных предприятий могут быть не только частные охранники. Закон "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" предусматривает, что лицензию на осуществление частной охранной деятельности обязаны иметь руководители охранных предприятий, сотрудники охранных предприятий, оказывающие услуги, связанные с проектированием, монтажом и эксплуатацией средств охранно-пожарной сигнализации, а также сотрудники, использующие в своей деятельности оружие и специальные средства, обеспечивающие жизнь и здоровье отдельных граждан.

Однако получение вышеуказанными лицами лицензии на осуществление частной охранной деятельности не дает им права на осуществление самостоятельной частной охранной деятельности, так как ст.11 Закона "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" оказание услуг в сфере охраны разрешено только предприятиям, специально учреждаемым для выполнения охранных услуг.

При этом лицензия на осуществление частной охранной деятельности служит основанием персоналу частных охранных предприятий и служб безопасности для работы по договору в целях оказания отдельных видов услуг в частном охранном предприятии, службе безопасности либо для утверждения в должности руководителя частного охранного предприятия, службы безопасности (подпункт 2.1.6. пункта 2 Инструкции о порядке лицензирования и осуществления органами внутренних дел контроля за частной детективной и охранной деятельностью, утвержденная приказом МВД РФ от 22 августа 1992 года N 292 "Об организации исполнения органами внутренних дел Закона Российской Федерации "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации")*.

В Налоговом кодексе Российской Федерации и иных нормативных правовых актах МНС России эти особенности не отражены. В результате не учтено то обстоятельство, что физическое лицо, обладая лицензией на осуществление частной охранной деятельности, не может индивидуально осуществлять эту деятельность, так как Законом "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" ему такое право не предоставлено.

Согласно п.2 ст.11 Налогового кодекса, частные охранники отнесены к индивидуальным предпринимателям, то есть к физическим лицам, зарегистрированным в установленном порядке и самостоятельно осуществляющим на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение дохода от оказания платных услуг.

Кроме того, в соответствии с п.6 ст.86 Налогового кодекса заявление о постановке на учет частных охранников подается в налоговый орган по месту их жительства в течение 10 дней после выдачи им лицензии, свидетельства или иного документа, на основании которого осуществляется их деятельность.

За нарушение срока постановки на учет в налоговом органе ст.116 Налогового кодекса предусмотрена ответственность в виде штрафа в размере 5000 рублей, за аналогичное нарушение на срок более 90 дней - 10000 рублей, уклонение от постановки на учет влечет ответственность в соответствии со ст.117 Налогового кодекса. Кроме того, до 13 января 2003 года в соответствии со ст.10 Закона "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" неисполнение частным охранником налоговых обязательств являлось основанием для аннулирования его лицензии органом внутренних дел (Федеральным законом от 10 января 2003 года N 15-фз ст.10 исключена из Закона).*

Частные охранники не могут быть поставлены в один ряд с другими группами указанных в данной статье налогоплательщиков (частными нотариусами и частными детективами). В соответствии с ч.1 ст.11 Закона "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" оказание услуг в целях охраны, перечисленных в ч.3 ст.3 указанного Закона, разрешается только предприятиям, специально учрежденным для их выполнения. Гражданину, получившему лицензию на оказание охранных услуг, необходимо для осуществления охранной деятельности и получения от нее доходов заключить трудовой договор с частным охранным предприятием. Более того, для получения лицензии претендент на лицензию обязан предоставить обязательство о заключении трудового договора от будущего работодателя.

Таким образом, частный охранник, в отличие от частного детектива и частного нотариуса, не имеет права заниматься частной практикой в сфере оказания охранных услуг, т.е. его правовой статус соответствует правовому статусу физического лица, работающего на основании трудового договора.

Налицо трудоправовая проблема и коллизия двух законов. Один закон, Налоговый кодекс, относит частных охранников к индивидуальным предпринимателям, обязывает их проходить регистрацию в налоговых органах для присвоения индивидуального идентификационного номера и, в случае нарушения данного требования, предоставляет налоговым органам право применять к частным охранникам штрафы.

Не учитывается, что частный охранник:

- не обладает лицензией, предоставляющей ему право на регистрацию в качестве индивидуального частного предпринимателя;

- не является субъектом самостоятельной хозяйственной деятельности;

- не осуществляет самостоятельно на свой риск платную охранную деятельность, направленную на систематическое получение дохода от оказания услуг;

- состоит с охранным предприятием в трудовом правоотношении;

- является работающим по найму, состоит на учете как налогоплательщик и уплачивает налоги и сборы с заработной платы.

В то же время, частные охранники, выполнившие требование ст.83 Налогового кодекса, своевременно подавшие заявление в налоговый орган как индивидуальные предприниматели, должны были быть привлечены к ответственности за нарушение требований Закона "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" и Инструкции о порядке лицензирования данной деятельности, как физические лица, добровольно заявившие о том, что они являются субъектами самостоятельной хозяйственной деятельности и оказывают на свой риск (индивидуально) услуги в сфере охраны.

Ситуация, когда гражданин подвергается наказанию при фактическом отсутствии правонарушения (только по формальным признакам), требовала немедленного разрешения.

Так, предлагалось привести налоговое законодательство в соответствие с реальным статусом частного охранника, упразднив необоснованно возложенную на них обязанность постановки на учет в налоговом органе.

В то же время Управление МНС РФ по Санкт-Петербургу в письме N 05-39/13902 от 18 августа 2000 года разъясняет, что "Налоговый кодекс Российской Федерации, вступивший в действие с 01.01.99, не изменяет статуса частного охранника и не вступает в противоречие с Законом РФ "О частной детективной и охранной деятельности" N 2487-1 от 11.03.92. Частные охранники приравниваются Налоговым кодексом к индивидуальным предпринимателям исключительно для целей налогообложения и только в том случае, когда они самостоятельно осуществляют деятельность".

В этом же письме предлагалось следующее решение: "если физические лица, не имеющие государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, осуществляют деятельность на основании трудового договора (контракта) с охранным предприятием и состоят в его штате, то они не будут являться индивидуальными предпринимателями". Указанное письмо для региона являлось рекомендательным.

В других же регионах налоговые органы рьяно развернули деятельность по взысканию штрафных санкций с охранников, обратившихся к ним с заявлением о присвоении ИНН. Судебная практика по этому вопросу не сложилась, хотя многие исковые заявления уже находятся в арбитражных судах.

Однако до настоящего времени отсутствует мнение Минюста, МНС и МВД России по этому вопросу.

Представляется, что нормы Налогового кодекса, касающиеся частных охранников, не могут применяться. Возможность реализации указанных норм Налогового кодекса наступит только в том случае, когда Закон "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" разрешит оказание услуг в сфере охраны не только специальным предприятиям, но и частным охранникам. Нет необходимости разрешать индивидуальную предпринимательскую деятельность в сфере охранных услуг, так как оказание этих услуг требует привлечения значительных материальных и людских ресурсов.