8.2. Особенности создания предприятий с иностранными инвестициями.

Порядок государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями определяется ст.20 Федерального закона "Об иностранных инвестициях в РФ" от 09.07.99 N 160-ФЗ, которая указывает, что создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами. В том числе пункт 2 указанной статьи говорит, что юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" от 08.08.2001 N 129-ФЗ.

Следует также отметить, что в соответствии с п.1 ст.6 Федерального закона "О введении в действие части первой Гражданского кодекса РФ" от 30.11.94 N 52-ФЗ коммерческие организации могут создаваться исключительно в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены для них главой 4 ГК РФ. Таким образом, когда мы говорим о создании коммерческого юридического лица с иностранными инвестициями, речь в данном случае идет прежде всего о создании российского юридического лица, но с полным или частичным участием иностранного капитала, т.е. формирование имущества или оплата уставного капитала такого юридического лица должно производиться полностью или частично иностранным инвестором, в качестве которого могут выступать как зарубежные организации (корпоративные объединения), так и физические лица являющиеся гражданами другого государства.

В настоящее время государственная регистрация коммерческого юридического лица с иностранными инвестициями осуществляется в соответствии с требованиями Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц". В соответствии со ст.2 указанного закона и постановлением Правительства РФ "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц" от 17.05.2002 N 319 государственную регистрацию коммерческих юридических лиц с иностранными инвестициями осуществляет Министерство РФ по налогам и сборам.

Юридические лица, имеющие иностранных учредителей, создаются на условиях и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ и другими федеральными законами (ст.20 Федерального закона от 9.07.99 N 160-ФЗ (в ред. от 08.12.03 N 169-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации"). В федеральных законах могут быть установлены ограничения на создание организаций с иностранными инвестициями, но лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (п.2 ст.4 Закона N 160-ФЗ).

Юридическое лицо считается созданным после государственной регистрации, т.е. со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (п.2 ст.51 ГК РФ). На основании действующего в настоящий момент законодательства порядок регистрации юридических лиц с иностранными инвестициями определяется Федеральным законом от 08.08.01 N 129-ФЗ (с изменениями и дополнениями от 23.06, 8, 23.12.03) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", а регистрирующими органами пока еще являются территориальные органы упраздненного МНС России.

Акционерные общества, имеющие в своем составе иностранных учредителей, создаются в соответствии с Федеральным законом от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изменениями и дополнениями). В п.6 ст.9 этого Закона указано, что особенности учреждения обществ с участием иностранных инвесторов могут быть указаны федеральными законами. Такие особенности установлены для банковской и страховой деятельности, в этих сферах государством предусмотрены определенные ограничения на привлечение иностранных инвесторов. Иметь в своем составе иностранных учредителей могут не только акционерные общества, но и общества с ограниченной ответственностью. При учреждении общества с ограниченной ответственностью следует руководствоваться Федеральным законом от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Государственная регистрация организаций с иностранными инвестициями осуществляется по месту нахождения их постоянно действующего исполнительного органа, а в случае его отсутствия - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (часть 2 ст.8 Закона N 129-ФЗ). В пп."г" ст.12 этого же Закона установлено, что при создании организации с иностранными инвестициями помимо прочих документов, необходимых для регистрации, надо представить выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное, равное по юридической силе, доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя.

Пунктом 6 ст.4 Закона N 160-ФЗ предусмотрен еще один способ создания организации с иностранными инвестициями. Данная норма потребует только внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Статус организации с иностранными инвестициями может получить любая уже действующая российская организация со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора.

Следует отличать создание организации с иностранными инвестициями от открытия филиала иностранного юридического лица в России. Такой филиал - это обособленное подразделение иностранного юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все функции или их часть, в том числе функции представительства. Порядок создания и ликвидации филиала в России установлен ст.21 Закона N 160-ФЗ. Регистрация филиала производится посредством его аккредитации в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации. Филиал считается аккредитованным, если информация о нем занесена в государственный реестр филиалов иностранных юридических лиц.