2.4. Создание коммерческой организации

Цели образования юридического лица: обособление имущества; ограничение имущественного риска участника обособленным имуществом; организация управления соответствующим имуществом; выступление в коммерческом обороте от собственного имени.

В самом процессе создания юридического лица можно выделить как минимум два этапа - подготовительный и государственная регистрация. И наиболее важным из них является первый этап. Объясняется это тем, что в представляемых на регистрацию документах, на основании которых затем будет вноситься запись в ЕГРЮЛ, заявитель подтверждает соблюдение им установленного порядка создания юридического лица, требований к форме и содержанию учредительных документов. И если при этом нарушены предписания закона, то может наступить не только административная (ст. 14.25 КоАП РФ), но и уголовная (ст. 171 УК РФ) ответственность.

Приступая к созданию организации, прежде всего нужно выбрать организационно-правовую форму будущего субъекта правоотношений, так как от этого зависит порядок дальнейших действий на подготовительном этапе, а главное - характер содержания правосубъектности юридического лица. Ведь именно формой определяются права и обязанности самой организации, объем прав и обязанностей ее участников, порядок управления юридическим лицом и ряд иных вопросов.

В соответствии с гражданским законодательством коммерческое юридическое лицо может быть создано в форме полного товарищества и товарищества на вере (хозяйственные товарищества); закрытого или открытого акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью или с дополнительной ответственностью (хозяйственные общества); производственного кооператива и унитарного предприятия.

При выборе организационно-правовой формы надо помнить, что хозяйственные товарищества и хозяйственные общества, имея много общего, вместе с тем обладают существенными различиями, которые состоят в следующем.

Во-первых, хозяйственные товарищества представляют собой прежде всего объединение лиц (участники должны непосредственно участвовать в деятельности товарищества), тогда как хозяйственные общества - это объединение капиталов (достаточно внести вклад в уставный капитал).

Во-вторых, учредителями товарищества могут быть только юридические лица и предприниматели без образования юридического лица, в то время как создать хозяйственное общество может любое лицо.

В-третьих, учредители товарищества солидарно несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам организации (т.е. при недостаточности имущества должника-товарищества оставшаяся часть долга покрывается за счет имущества учредителя), участники же хозяйственного общества несут риск убытков лишь в рамках вклада, внесенного в уставный капитал (за исключением общества с дополнительной ответственностью).

Есть и внутренние различия. Так, в товариществе на вере (коммандитном товариществе) в отличие от полного товарищества наряду с полными товарищами существуют рядовые вкладчики - физические или юридические лица, которые несут риск убытков, связанных с предпринимательской деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов, но участия в этой деятельности они не принимают.

В акционерном обществе уставный капитал разделен на акции, а в обществе с ограниченной ответственностью - на доли, и в этом их основное отличие. Оно имеет существенное значение при принятии решения общим собранием участников (акционеров): в акционерном обществе голосование происходит по принципу "одна акция - один голос" (чем больше акций, тем больше "голосов"), в обществе с ограниченной ответственностью - "одна доля - один голос".

Производственный кооператив представляет собой добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и на объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность.

Далее следует разработать учредительные документы юридического лица, на основании которых будет осуществляться его деятельность (п. 1 ст. 51 ГК РФ). В этих документах независимо от выбранной организационно-правовой формы должны быть указаны наименование и место нахождения юридического лица, определен порядок управления его деятельностью.

Обязательность фирменного наименования для коммерческой организации установлена п. 4 ст. 54 ГК РФ. Фирменное наименование ("фирма") - это определенное имя либо название, под которым выступает предприниматель (как индивидуальный, так и коллективный) в своей производственной или торговой деятельности. Оно служит для идентификации предпринимателя, индивидуализации его деятельности в хозяйственном обороте, играет важную роль в конкурентной борьбе и как элемент промышленной собственности имеет определенную экономическую ценность - тем большую, чем выше репутация предпринимателя на рынке. Поэтому особый интерес представляет вопрос защиты права на "фирму".

В настоящее время вопросы использования фирменного наименования регулируются несколькими нормативными актами, и основные из них Парижская конвенция по охране промышленной собственности (которая распространяет свое действие на территории России), Гражданский кодекс Российской Федерации и Положение о фирме, утвержденное Постановлением ЦИК и СНК от 22 июня 1927 г. Но эти акты не обеспечивают четкого регулирования таких важных вопросов, как момент возникновения права на фирму, содержание данного права и его защита, отчуждение фирмы, не предусматривают механизм предварительной проверки фирменного наименования на неповторяемость и возможность отказа в создании юридического лица по причине идентичности наименования с уже существующим субъектом гражданских правоотношений.

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации (п. 2 ст. 54 ГК РФ). Она осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, а в случае отсутствия такого органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Порядок управления деятельностью юридического лица.

Состав (перечень) органов юридического лица (высший и исполнительные), компетенция каждого из них, порядок их назначения или избрания определяются для различных видов юридических лиц (их организационно-правовых форм) Гражданским кодексом, специальными федеральными законами о соответствующих видах юридических лиц, иными правовыми актами и учредительными документами конкретного юридического лица. Органы юридического лица формируют и выражают его волю, и поэтому именно через них, т.е. посредством совершаемых ими действий, оно приобретает гражданские и иные права и принимает на себя обязанности. Их действия рассматриваются как действия самого юридического лица.

Организация управления обособленным имуществом учредителя при создании им коммерческой организации осуществляется через органы управления (единоличные или коллегиальные), ее структурные подразделения, в частности – филиалы и представительства.

Порядок назначения или избрания органов управления определяется законом или учредительными документами.

Наиболее простая форма управления - в унитарных предприятиях единоличный руководитель, назначаемый собственником имущества (ст.113 ГК); наиболее сложная – в акционерных обществах (ст. 103 ГК):- многозвенная система органов управления (общее собрание акционеров, совет директоров, исполнительный орган и орган контроля – ревизионная комиссия, которая призвана обеспечить гарантию прав акционеров и кредиторов акционерного общества).

Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах, они не являются юридическими лицами, действуют на основании утвержденных коммерческой организацией положений. Их руководители действуют на основании доверенности.

Коммерческая организация от своего имени приобретает и осуществляет права и несет обязанности, выступает истцом и ответчиком в суде. Она имеет свое фирменное наименование, в котором указана ее организационно-правовая форма, и которая подлежит государственной регистрации одновременно с регистрацией самой организации. Индивидуализация коммерческой организации осуществляется также определением ее местонахождения, в учредительных документах указывается ее юридический адрес.

Порядок учреждения коммерческой организации зависит от ее организационно-правовой формы и определяется соответствующими статьями ГК или специальным законом.

Общий порядок состоит в следующем:

коммерческая организация учреждается по решению собственника (собственников) имущества или уполномоченного им органа;

учредительными документами являются: учредительный договор и устав – для ООО и ОДО (кроме обществ созданных одним учредителем); только устав – для АО, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Законодательством определены основные требования к содержанию учредительных документов, кроме этого, может быть включено все, что не противоречит действующему законодательству