1. История добровольной юрисдикции в Германии

Первый немецкий Закон о производстве по бесспорным делам (Gesetz die Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit FGG) вступил в силу 17 мая 1898 г. Данный Закон имел ряд концептуальных недостатков, подвергался частым доработкам и изменениям, в особенности это касается порядка рассмотрения новых дел, возникающих из семейных правоотношений. К тому же в Законе отсутствовала общая часть, содержащая правила относительно всех категорий дел добровольной юрисдикции. Фундаментальная реформа данной области судопроизводства планировалась еще с 70-х годов XX в. Подготовленный тогда проект Германского уложения о бесспорной юрисдикции 1977 г. (Verfahrensordnungder freiwilligen Gerichtsbarkeit, - FrGO) так и не был принят. В 2000 г. реформа получила продолжение, была успешно проведена, и в результате был разработан и принят 17 декабря 2008 г. Закон "О производстве по семейным делам и делам добровольной юрисдикции" (Gesetz das Verfahren in Familiensachen und in den Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit - FamFG). Закон опубликован в Федеральном вестнике законов, ч. 1 ст. 2586 (BGBl. 1. 2586), и вступил в силу с 1 сентября 2009 г.

Кроме того, государственная регистрация права собственности на недвижимость и ее процедура урегулированы специальным Уложением о поземельной книге (Grundbuchordnung - GBO) от 24 марта 1897 г., которое не так давно - 26 мая 1994 г. - получило новую редакцию (BGBl. 1. 1114). Процедура рассмотрения сельскохозяйственных споров по-прежнему регулируется Законом от 21 июля 1953 г. "О производстве по сельскохозяйственным делам" (Gesetz das Verfahren in Landwirtschaftssachen) (BGBl. 1. 667) (с последующими изменениями).

Немецкие ученые расценивают так называемое предупредительное отправление правосудия как часть бесспорной юрисдикции. Эта функция осуществляется нотариусами. Деятельность нотариусов в этой сфере урегулирована Законом от 28 августа 1969 г. "Об официальном засвидетельствовании и удостоверении" (Beurkundungsgesetz - BeurkG) (BGBl. 1. 1513) (с последующими изменениями).

2. Подведомственность дел добровольной юрисдикции

Дела добровольной юрисдикции рассматриваются обычными судами по гражданским делам. По первой инстанции в большинстве случаев их рассматривает участковый (местный) судья (Amtsgericht); второй (апелляционной) инстанцией главным образом является верховный суд земли (Oberlandesgericht). Некоторые дела по первой инстанции рассматриваются судом земли (Landgericht). Третьей инстанцией является Федеральный Верховный суд (Bundesgerichtshof).

Удостоверительные дела находятся в компетенции нотариусов. По делам, связанным с защитой прав несовершеннолетних лиц, важные функции выполняют уполномоченные органы отдельных земель и городов, деятельность которых призвана помочь судам в рассмотрении и разрешении дел в интересах ребенка.

3. Считается ли деятельность органа по рассмотрению дел

добровольной юрисдикции юрисдикционной (jurisdictio),

является ли она правосудием

или административной деятельностью?

Добровольная юрисдикция рассматривается главным образом как судебная деятельность. Ведение реестров (поземельная книга, торговый реестр и т.д.) расценивается как административная деятельность, осуществляемая подразделениями судов по практическим соображениям. Жалобы на порядок ведения реестров до сих пор относятся к судебной деятельности.

Дела, входящие в "классическую" область добровольной юрисдикции (об усыновлении; о защите прав ребенка в отношениях с родителями; об опеке и попечительстве над детьми и совершеннолетними лицами; дела о размещении; удостоверительные дела; наследственные дела; ведение поземельной книги и коммерческого (торгового) реестра), больше тяготеют к администрированию, осуществлению управленческой деятельности, нежели к рассмотрению споров между сторонами и правосудию. Есть, однако, старая традиция в Германии, согласно которой эти дела должны быть рассмотрены независимыми судами. Согласно ст. 104 Основного закона ФРГ любое ограничение личной свободы может быть допущено только в соответствующей процедуре по решению суда.

Дела, возникающие из семейных правоотношений, в том числе дела о расторжении брака, взыскании алиментов, разделе общего имущества супругов, иные имущественные споры между членами семьи, не сильно отличаются от обычных гражданско-правовых споров. Поэтому Закон "О производстве по семейным делам и делам добровольной юрисдикции" (§ 113) предусматривает применение при рассмотрении этих дел общих правил Гражданского процессуального уложения Германии.