9. Судебные акты, которые принимаются судом

при рассмотрении дел особого производства

Подобные судебные акты можно разделить на два вида:

- акт, который принимается после рассмотрения дела особого производства по существу, - судебное решение;

- промежуточные акты - определения.

Согласно ч. 6 ст. 235 ГПК, когда в процессе рассмотрения дела в порядке особого производства возникает спор о праве, который решается в порядке искового производства, суд оставляет заявление без рассмотрения и разъясняет заинтересованным лицам, что они имеют право предъявить иск на общих основаниях.

Что же касается законной силы судебных решений по делам особого производства, то по сравнению с исковым в особом производстве разрешается суду, который постановил решение, самому его отменять (ч. 3 ст. 241, ч. 1 ст. 250, ч. 5 ст. 255 ГПК У), что по существу противоречит не только ст. 218 ГПК У, но и принципам вступления решения суда в законную силу (ст. 223 ГПК У) и напоминает заочное решение суда в исковом производстве.

Процедура обжалования и проверки судебных актов, принятых по делам особого производства, не отличается от процедуры обжалования и проверки судебных решений по делам искового производства.

10. Проблемные вопросы современного особого производства

Интерес к особому производству возникал у процессуалистов давно, и многие работы уже стали классикой, поэтому перечислить всех ученых трудно. Автор также непосредственно занимался этой проблематикой <1>, поэтому позитивно воспринимает то, что в последнее время особому производству уделяется большое внимание, о чем свидетельствует целая серия научных работ как в Украине <2>, так и в России <3>.

--------------------------------

<1> См.: Фурса С.Я. Провадження в справах про встановлення фактiв, що мають юридичне значення, у порядку цивiльного судочинства: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. К., 1997. С. 19; Она же. Правовi аспекти визнання громадянина безвiсно вiдсутнiм або оголошення його померлим // Нова педагогiчна думка. 1998. N 2 (18). С. 81 - 84; Она же. Визнання громадянина обмежено // Нова педагогiчна думка. 1999. N 3 (19). С. 137 - 143; и многие другие.

<2> См.: Фурса С.Я. Цивiльний процес : академiчний курс: Пiдручник для студ. юрид. спец. вищ. закл. / За ред. С.Я. Фурси. К., 2009. С. 848; Комаров В.В., Свiтлична Г.О., Удальцова I.В. Указ. соч.; Ясинок М.М. Особливостi окремого провадження у цивiльному процесуальному правi (теоретико-правовий аспект): Монографiя. Одесса, 2011.

<3> Аргунов А.В. Особое производство в гражданском процессуальном праве России и Франции.

Несмотря на это, можно утверждать, что в силу важности устанавливаемых в особом производстве фактов рано говорить о совершенстве процедуры рассмотрения дел судами и соответственно о совершенстве правовой системы, поскольку граждане довольно часто сталкиваются с проблемами в реализации их прав. Поэтому представляется рациональным исследовать межотраслевые связи особого производства с нотариатом и другими органами. К последним можно отнести государственную исполнительную службу в отношении принудительного исполнения решений и определений судов о предоставлении лицу психиатрической помощи в принудительном порядке, принудительной госпитализации в противотуберкулезное учреждение. Особенности исполнения таких решений судов, процедура деятельности государственных исполнителей не предусмотрены в Законе Украины от 21 апреля 1999 г. N 606-XIV "Об исполнительном производстве" <1>, но в силу их медицинской и моральной сложности должны быть установлены.

--------------------------------

<1> Вiдомостi Ради . 1999. N 24. Ст. 207.

Довольно часто граждане сталкиваются со сложностями в исполнении решений судов с формальной точки зрения, когда в ведомственных инструкциях говорится о признании права в исковом производстве и чиновники утверждают, что они не будут исполнять решения суда по делам особого производства лишь потому, что в решении не "обозначена их обязанность" его исполнить. Но исполнение решений судов является прямой обязанностью должностных лиц в силу их общеобязательного характера, и чиновники отличаются от ответчиков, поскольку именно последних суд может обязать возобновить право истца и компенсировать вред. Привлечение же в дело должностных лиц, которые должны лишь зарегистрировать соответствующие права истца, - это нерациональная и нелогичная трата рабочего времени государственных служащих, которые в большинстве случаев не имеют никакого интереса в спорных правоотношениях. Но они обязаны явиться по вызову суда и высказать свою позицию, на что очень часто жалуются частные нотариусы в связи с нерациональной тратой времени и соответственно потерей доходов. Например, в ст. 1256 ГК У ни слова не говорится о необходимости или возможности нотариуса принимать участие в обсуждении и трактовании содержания завещания, поскольку это последняя воля завещателя, выраженная им лично. Несмотря на это, нотариусов привлекают к участию в деле, которое очень часто рассматривается в исковом производстве, хотя трактуется воля лица, которое уже не может высказать своего мнения. То есть в таком деле не существует у нотариуса собственного интереса, особенно тогда, когда он не удостоверял завещание, а лишь открыл наследственное дело. Он должен исполнить решение суда, вступившего в законную силу, в соответствии со ст. 14 ГПК У, даже если в решении суда не установлено его прямой обязанности.

Поэтому нужно предлагать варианты оптимизации деятельности суда и других правоохранительных органов, которые способны повысить качество правовых "услуг" населению. Так, нотариат в Украине с каждым годом становится все более серьезным конкурентом судопроизводству.

Автором предлагается расширить компетенцию нотариусов за счет удостоверения бесспорных фактов с целью придания им юридической достоверности (ст. 1 Закона Украины "О нотариате").

1. Установление режима отдельного проживания супругов по их взаимному согласию (общее заявление). Установление такого режима возможно путем удостоверения нотариусом договора об установлении режима отдельного проживания супругов и его прекращения, поскольку нотариус, согласно ст. 44 Закона Украины "О нотариате", должен установить действительные намерения каждой из сторон на совершение сделки, которую он удостоверяет, а также отсутствие у сторон возражений относительно каждого условия сделки. Такие намерения проверяются путем установления нотариусом одинакового понимания сторонами значения, условий сделки и ее правовых последствий для каждой из сторон. Установление действительных намерений одной из сторон сделки может быть совершено нотариусом при отсутствии другой стороны с целью исключения возможности постороннего влияния на ее волеизъявление. Сделка удостоверяется нотариусом, если каждая из сторон одинаково понимает значение, условия сделки и ее правовые последствия, о чем свидетельствуют личные подписи сторон на договоре.

То есть нотариус закрепляет такое волеизъявление сторон в договоре, а также может конкретизировать их взаимоотношения на определенный период времени <1>. Такой договор будет достаточным доказательством фиксации нотариусом волеизъявления супругов на установление режима отдельного проживания <2>.

--------------------------------

<1> Фурса С.Я. Встановлення режиму окремого проживания подружжя // Сiмейне право: Нотарiат. Адвокатура. Суд. С. 398. В этой книге автором предложен читателям проект договора об установлении режима отдельного проживания супругов.

<2> Фурса С.Я., Фурса Е.И. Новеллы совместного проживания // Юридическая практика. 2003. N 41 (303). С. 11.

Если в этом контексте сравнить деятельность нотариуса и суда, который устанавливает сегодня такой режим, согласно ст. 119 СК У, то в данной норме суд не наделен полномочиями проверки действительного волеизъявления сторон на установление такого режима, если они подают совместно заявление, не разъясняет сущность такого режима и последствия его установления, предусмотренные ст. 120 СК У. А нотариус на основании ст. 5 Закона Украины "О нотариате" обязан это сделать и, более того, может в договоре определить условия несоблюдения договоренности одной из сторон и предложить способы ее обеспечения.

Таким образом, можно сделать вывод, что деятельность нотариуса в рассматриваемом вопросе имеет более широкий правоохранительный спектр, чем деятельность суда, поэтому мы можем с уверенностью говорить о том, что нотариат является серьезным конкурентом правосудию <1>.

--------------------------------

<1> Фурса С.Я. Современные проблемы нотариата, исполнительной службы и научные пути их решения // Актуальные проблемы теории и практики нотариального, гражданского, исполнительного процесса: их соотношение и взаимодействие: Сборник научных статей / Под ред. д.ю.н., проф. С.Я. Фурсы. К., 2012. С. 10.

2. Удостоверение алиментного договора и установление факта расторжения брака по взаимному согласию (общему заявлению) супругов, имеющих детей, согласно ст. 109 СК У.

Данное нотариальное производство следует рассматривать как смешанное, так как в нем имеет место объединение нескольких нотариальных производств <1>:

--------------------------------

<1> Фурса С.Я. нотарiальних проваджень // Теорiя нотарiального процесу. С. 341 - 350.

1) удостоверение смешанного договора (ч. 2 ст. 628 ГК У): алиментного договора с элементами определения места жительства ребенка и участия в его воспитании;

2) установление факта расторжения брака по взаимному согласию супругов, имеющих детей.

Установление данного бесспорного факта оформляется выдачей свидетельства о расторжении брака, которое подлежит регистрации в органах регистрации актов гражданского состояния или нотариусом (он как регистратор может вносить такие сведение в Государственный реестр актов гражданского состояния). В связи с этим предлагается внести дополнения в ч. 1 ст. 4 Закона Украины от 1 июля 2010 г. N 2398-VI "О государственной регистрации актов гражданского состояния" <1>, дополнив ее п. 4, который следует изложить в такой редакции: "...4) нотариусы, которые устанавливали факт расторжения брака по взаимному согласию супругов, имеющих детей", а также дополнить ст. 15 "Государственная регистрация расторжения брака" данного Закона ч. 5-1: "В случае установления нотариусом факта расторжения брака по взаимному согласию обоих из супругов, имеющих детей, он проводит государственную регистрацию такого факта на основании выданного им нотариального свидетельства и вносит изменения в актовую запись о регистрации брака". Но поскольку автор выступает против наделения нотариусов функцией государственного регистратора <2>, нотариус должен направить такое свидетельство органу государственной регистрации актов гражданского состояния для внесения последним изменений в актовую запись о регистрации брака.

--------------------------------

<1> Вiдомостi Ради . 2010. N 38. Ст. 509.

<2> Фурса С.Я. Современные проблемы нотариата, исполнительной службы и научные пути их решения. С. 9.

Следует также дополнить ст. 34 Закона Украины "О нотариате" новым нотариальным производством - удостоверением факта расторжения брака по взаимному согласию супругов, которые имеют детей.

Целесообразность внесения таких изменений обусловлена тем, что согласно ст. 109 СК У расторжение брака по заявлению (по взаимному согласию. - С.Ф.) супругов, имеющих детей, производится судом в порядке особого производства только при условии, если они представят суду вместе с заявлением о расторжении брака письменный нотариально удостоверенный договор о том, с кем из них будут проживать дети, какое участие в обеспечении условий их жизни будет принимать тот из родителей, который будет проживать отдельно, а также об условиях осуществления им права на личное воспитание детей (ч. ч. 1, 2 ст. 109 СК У). Исходя из данного положения закона и природы алиментного договора (ст. 189 СК У), мы видим, что договор, который должен подаваться суду вместе с заявлением, имеет немного иную природу, поскольку в нем должны определяться не только алиментные обязательства одного из родителей, но и место проживания ребенка, обеспечение условий его жизни и участие в личном воспитании ребенка родителя, который будет проживать отдельно. Поэтому такой договор следует расценивать как смешанный, о чем автор уже писал и предлагал проекты таких договоров <1>.

--------------------------------

<1> См.: Сiмейне право: Нотарiат. Адвокатура. Суд. С. 372 - 376; Фурса С.Я., , Сiмейнi вiдносини в нотарiальний та судовий практицi: Настiльна книга нотарiуса. К., 2003; Сiмейнiй кодекс : Науково-практичний коментар. / За заг. ред. С.Я. Фурси. К., 2008. С. 988.

Целесообразность одновременного удостоверения нотариусом договора и установления факта расторжения брака обусловлена тем, что нотариус может более полно, комплексно исследовать обстоятельства дела, установить волеизъявление супругов на удостоверение договора и расторжение брака (ч. 3 ст. 109 СК У), проверить, соответствуют ли они действительным намерениям сторон и не нарушают ли их личные и имущественные права, а также права их детей. Нотариус с учетом всех обстоятельств, обсудив их со сторонами, может предложить сторонам проект такого договора, в котором четко будут регламентированы права и обязанности родителей в интересах детей (по аналогии со ст. 171 СК У). Кроме того, нотариус согласно ч. 4 ст. 109 СК У может предоставить супругам месячный срок для обдумывания их решения. Нотариальное производство на это время следует приостановить, разъяснив супругам, что до окончания этого срока муж и жена имеют право отозвать свое заявление. Может отозвать свое заявление также один из супругов, тогда нотариус должен закрыть производство. При наличии таких обстоятельств дело может рассматриваться судом в порядке искового производства.

Кроме того, нотариус может пригласить ребенка и представителя органов опеки и попечительства для решения вопроса об определении его места жительства с учетом его мнения и заключения органа опеки и попечительства.

Поэтому рассматривая разные юридические факты, можно и нужно предлагать альтернативные варианты их установления, чтобы упростить деятельность судов и дать им возможность заниматься разрешением сложных и не всегда очевидных задач.