10 Институт иска в гражданском процессе

Понятие искового производства

Исковое производство - основной вид гражданского судопроизводства.

Признаки искового производства

Для исковой формы защиты права характерны следующие признаки:

1)  наличие материально-правового требования, вытекающего из нарушенного или оспоренного права стороны;

2)  наличие спора о субъективном праве:

3) наличие двух сторон с противоположными интересами.

Требование о защите нарушенного или оспоренного права или охра­няемого законом интереса называется иском. Для того чтобы правовой спор стал предметом рассмотрения в иско­вом судопроизводстве, необходимо, чтобы спорящие стороны находились в отношениях правового равенства друг к другу.   Суд приступает к производству по гражданскому делу  по исковому заявлению заинтересованного лица.

Иском называется обращенное к суду требование о вы­несении решения о признании судом субъективного права истца и о при­суждении ответчика к совершению определенных действий, либо о под­тверждении судом наличия или отсутствия между истцом и ответчиком определенного гражданского правоотношения, либо об изменении или прекращении правоотношения между истцом и ответчиком.

Иск это средство защиты субъективных прав и охраняемых законом, интересов, иск представляет собой юридическое действие, возбуждающее деятельность суда по отправлению правосудия. Он является по своей юридической природе процессуальным институтом. Поэтому разли­чаются понятие иска в материально-правовом смысле и понятие иска в процессуальном смысле. Эта точка зрения была разработана М.А. Гурвичем, который исходил из идей ученых И. Унгера (Германия) и А.Х. Гольмстена (Россия).

Под иском в процессуальном смысле понимается обращенное к суду требование о защите нарушенного или оспоренного права или охраняемо­го законом интереса.

Под иском в материально-правовом смысле понимается обращенное через суд материально-правовое требование (притязание) истца к ответчику.

Другая группа ученых (А.Ф. Клейнман, А.А. Добровольский, Д.М. Чечот, И.Н. Авдеенко и др.) разделяла идею о том, что иск представляет собой единое понятие, которое имеет две стороны: процессуальную и ма­териально-правовую. Требование к суду о защите права представляет процессуальную сторону иска, а требование истца к ответчику - матери­ально-правовую.

Логическая линия рассуждений двух групп ученых целиком и полностью совпадает, по­скольку и те и другие понимают иск как материально-правовое требова­ние истца к ответчику и требование к суду одновременно. То, что двум самостоятельным понятиям иска противопоставляется одно, состоящее из двух частей - материально-правовой и процессуальной, свидетельствует о различиях несущественных, в основном терминологического характера.

Третья группа ученых (К.С. Юдельсон, К.И. Комиссаров, В.И. Семенов, В.В. Ярков, Г.Л. Осокина) полагает, что иск, понимаемый как чисто процессуальный институт, достаточно охарактеризовать лишь как требование к суду о защите нарушенного или оспоренного права или охраняемого законом интереса.

Г.Л. Осокина, придерживаясь еди­ного понятия иска только в процессуальном смысле, признает, однако, существование таких категорий, как право на иск в материальном смыс­ле.

Элементы иска

Элементами иска являются его составные части: содержание, предмет и основание.

Содержание иска - это вид судебной защиты, которой добивается истец. Суд для защиты нарушенного или оспоренного права может прису­дить ответчика к совершению определенного действия или воздержанию от него; признать наличие правоотношения между истцом и ответчиком, зафиксировав права и обязанности сторон; изменить или прекратить су­ществующие между сторонами правоотношения. Содержание иска отра­жает требование истца к суду и находит отражение в просительном пунк­те искового заявления.

Второй элемент иска - предмет. Под ним понимают то, в отно­шении чего истец добивается у суда зашиты, что он просит ему прису­дить, признать или изменить (преобразовать).

Предмет иска следует отличать от объекта спорного гражданского правоотношения, так называемого материального объекта иска.

Основание иска - это те фактические данные, из которых истец выводит свои исковые требования. В современном процессе истец не обязан указывать суду на юри­дические нормы, подтверждающие его требование. Суд сам обязан знать

их и применить те, которые урегулируют данный случай (казус), хотя бы истец и вовсе на них не сослался или сослался неправильно. Истец должен лишь изложить фактические обстоятельства дела, отыскать же соответст­вующие законы составляет задачу суда. Таким образом, под основанием иска следует понимать указываемые истцом обстоятельства, с которыми как с юридическими фактами он свя­зывает свое материально-правовое требование к ответчику или правоот­ношение в целом, которые составляют предмет иска.

Виды исков в гражданском процессе

Деление исков на виды, или классификация исков, может быть произ­ведено по различным основаниям: по материально-правовому или про­цессуальному признаку.

Первую группу исков образуют иски о присуждении, направ­ленные на принудительное осуществление гражданских прав или, точнее, на признание требований, вытекающих из субъективных граждан­ских прав правомерными и подлежащими принудительному осуществле­нию.

Второй вид исков - иски о признании. Они направлены на при­знание или, иначе, на установление, подтверждение судом наличия или отсутствия юридического отношения.

Преобразовательные иски направлены на создание, изменение или прекращение юридического отношения материально-правового характера (материально-правового отношения). Обычно участники гра­жданского оборота вступают, изменяют и прекращают свои право­отношения по своей воле без участия суда.

Наряду с процессуальной классификацией исков по содержанию суще­ствует классификация по материально-правовому признаку - по материально-правовой принадлежности правоотношения сторон. Исходя из это­го признака различают иски из гражданских, семейных, трудовых, зе­мельных и иных правоотношений, иски о защите прав потребителей, иски о защите чести и достоинства и возмещении морального вреда и т.п. Каж­дая из этих групп может быть поделена далее по правовым институтам.

Различают иски вещные и лич­ные. За некоторыми отдельными исками со времен римских юристов ут­вердились специальные названия. Иск, основанный на праве собственно­сти и направленный на возвращение вещи из чужого незаконного владе­ния, именуется виндикационным; иск, основанный на том же праве и имеющий целью устранить его нарушения посторонним лицом, носит название негаторного.

11

Исковое заявление и порядок предъявления иска

Исковое заявление представляет собой письменное обращение истца к суду с изложением своих правопритязаний. Исковое заявление является единственной формой объективизации иска.

Содержание каждого иска индивидуально, однако можно выделить общие требования к форме любых исковых заявлений, жалоб.

Письменная форма искового заявления характеризуется обязательным соблюдением всех реквизитов. Реквизиты искового заявления, закрепленные ч. 2 ст. 131 ГПК РФ можно разделить на четыре группы. Данные группы в научной литературе обычно называются: вводная, описательная, мотивировочная и заключительная.

В вводной части указываются установочные данные:

1) наименование суда, в который подается заявление;

2) наименование истца, его место жительства или, если истцом является организация, ее место нахождения, а также наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем;

3) наименование ответчика, его место жительства или, если ответчиком является организация, ее место нахождения.

В заявлении могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты истца, его представителя, ответчика. На практике в исковом заявлении обычно указываются, как адрес регистрации, так и адрес реального места проживания истца и ответчика.

Кроме этого в исковом заявлении указываются также цена иска (если иск подлежит оценке), исчисленная госпошлина. В процессуальном законе специально не отмечено, однако на практике обычно в вводной части указывается предмет иска. Аналогично в жалобах и заявлениях по неисковым делам должно быть указано конкретное требование.

Указываемых в вводной части данных обычно достаточно для проверки правильности определения подсудности.

Вводная часть обычно пишется в верхней правой части листа, а предмет иска – под самим заголовком «Исковое заявление».

Описательная часть искового заявления обычно конкретные факты и обстоятельства спорного правоотношения: в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца и его требования; обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства; сведения о соблюдении досудебного порядка обращения к ответчику, если это установлено федеральным законом или предусмотрено договором сторон. В случае обращения прокурора в защиту законных интересов гражданина в заявлении должно содержаться обоснование невозможности предъявления иска самим гражданином. Описательная часть обосновывает законность требований истца.

Мотивировочная часть в заявлениях зачастую объединяется с описательной, когда дается не просто изложение фактов, но и одновременно, юридическая квалификация дела, которая, по мнению истца должна быть дана судом. В мотивировочной части дается правовое обоснование предъявляемых требований, указываются конкретные нормативные акты и их статьи, которые, по мнению истца должны быть применены. ГПК РФ закрепляет обязательное изложение мотивировочной части только для прокуроров. Часть 3 ст. 131 ГПК РФ закрепляет, что в исковом заявлении, предъявляемом прокурором в защиту интересов Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований или в защиту прав, свобод и законных интересов неопределенного круга лиц, должно быть указано, в чем конкретно заключаются их интересы, какое право нарушено, а также должна содержаться ссылка на закон или иной нормативный правовой акт, предусматривающие способы защиты этих интересов.

Необязательность приведения юридического обоснования иска связанна с отсутствием юридических знаний у большинства населения, а также с тем, что суд (судья) при вынесении решения должен сам определить какими процессуальными и материально-правовыми нормами в конкретном случае необходимо руководствоваться.

Мотивировочная часть искового заявления обычно выглядит примерно следующим образом: «На основании изложенного и в соответствии со ст. 3 ГПК РФ, 1051 ГК РФ….»

Заключительная (просительная) часть искового заявления содержит конкретное требование заинтересованного лица в зависимости от избираемого вида судебной защиты (признать, присудить, преобразовать). Кроме того, в заключительной части излагаются все иные просьбы заинтересованного лица: вызвать в суд свидетелей, истребовать доказательства, назначить экспертизу, наложить арест на имущество и другие.

В исковом заявлении указывается также перечень прилагаемых к нему документов. В суд обычно предоставляется количество копий документов и исковых заявлений равное количеству участвующих в деле лиц и один экземпляр для суда. В соответствии со ст. 132 ГПК РФ к исковому заявлению прилагаются:

1) его копии в соответствии с количеством ответчиков и третьих лиц;

2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины;

3) доверенность или иной документ, удостоверяющие полномочия представителя истца;

4) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, копии этих документов для ответчиков и третьих лиц, если копии у них отсутствуют;

5) текст опубликованного нормативного правового акта в случае его оспаривания;

6) доказательство, подтверждающее выполнение обязательного досудебного порядка урегулирования спора, если такой порядок предусмотрен федеральным законом или договором;

7) расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы, подписанный истцом, его представителем, с копиями в соответствии с количеством ответчиков и третьих лиц.

Исковое заявление подписывается истцом или его представителем при наличии у него полномочий на подписание заявления и предъявление его в суд.

Исковое заявление подается непосредственно в суд истцом или его представителем, либо направляется по почте. В соответствии со ст. 133 ГПК РФ судья в течение пяти дней со дня поступления искового заявления в суд обязан рассмотреть вопрос о его принятии к производству суда. О принятии заявления к производству суда судья выносит определение, на основании которого возбуждается гражданское дело в суде первой инстанции.

В случае отсутствия предпосылок для предъявления иска или несоблюдения требований указанных в законе судья может отказать в приеме искового заявления, вернуть его или оставить без движения. Обо всех этих действиях судья выносит мотивированное определение.

В соответствии с ч. 1 ст. 134 ГПК РФ судья отказывает в принятии искового заявления в случае, если:

1) заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства, поскольку заявление рассматривается и разрешается в ином судебном порядке; заявление предъявлено в защиту прав, свобод или законных интересов другого лица государственным органом, органом местного самоуправления, организацией или гражданином, которым ГПК РФ или другими федеральными законами не предоставлено такое право; в заявлении, поданном от своего имени, оспариваются акты, которые не затрагивают права, свободы или законные интересы заявителя;

2) имеется вступившее в законную силу решение суда по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям или определение суда о прекращении производства по делу в связи с принятием отказа истца от иска или утверждением мирового соглашения сторон;

3) имеется ставшее обязательным для сторон и принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение третейского суда, за исключением случаев, если суд отказал в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда.

Отказ в принятии искового заявления не допускает повторной его подачи.

Судья возвращает исковое заявление в случае, если:

1) истцом не соблюден установленный федеральным законом для данной категории споров или предусмотренный договором сторон досудебный порядок урегулирования спора либо истец не представил документы, подтверждающие соблюдение досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом для данной категории споров или договором;

2) дело неподсудно данному суду;

3) исковое заявление подано недееспособным лицом;

4) исковое заявление не подписано или исковое заявление подписано и подано лицом, не имеющим полномочий на его подписание и предъявление в суд;

5) в производстве этого или другого суда либо третейского суда имеется дело по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;

6) до вынесения определения суда о принятии искового заявления к производству суда от истца поступило заявление о возвращении искового заявления.

При устранении препятствий, послуживших основанием к возврату искового заявления, истец может повторно обратиться в суд.

Судья, установив, что исковое заявление подано в суд без соблюдения требований, к форме, содержанию искового заявления или прилагаемым к нему документам, выносит определение об оставлении заявления без движения, о чем извещает лицо, подавшее заявление, и предоставляет ему разумный срок для исправления недостатков.

В случае устранения недостатков в указанный срок, заявление считается поданным в день первоначальной подачи. При неустранении недостатков заявление возвращается истцу и может быть потом подано заново.

После принятия искового заявление возбуждается гражданское судопроизводство.

Основными задачами судопроизводства в арбитражных судах являются:

• защита нарушенных и оспариваемых прав и законных интересов организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

• содействие укреплению законности и предупреждению правонарушений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Форма искового заявления

В соответствии с частью 1 статьи 125 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме (желательно печатной), подписывается истцом или его представителем.

Исковое заявление также может быть подано в арбитражный суд посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет.

Содержание искового заявления

Закон устанавливает обязательные требования к содержанию искового заявления. Согласно части 2 статьи 125 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в исковом заявлении должно быть указано:

• наименование арбитражного суда, в который подается заявление;

• наименование истца, его место нахождения; если истцом является гражданин, его место жительства, дата и место его рождения, место его работы или дата и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, номера телефонов, факсов, адреса электронной почты истца;

• цена иска, если иск подлежит оценке;

• обстоятельства, на которых основаны исковые требования и подтверждающие эти обстоятельства доказательства;

• расчет взыскиваемой или оспариваемой суммы;

• требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам требования к каждому из них;

• сведения о соблюдении досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, когда это предусмотрено федеральным законом;

• сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска;

• перечень прилагаемых документов.

В исковом заявлении должны быть указаны и иные сведения, если они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела, могут содержаться ходатайства, в том числе ходатайства об истребовании доказательств от ответчика или других лиц.

Документы, прилагаемые к исковому заявлению

В статье 126 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дан перечень документов, прилагаемых к исковому заявлению:

• уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют;

• документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и в размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины;

• документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;

• копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

• доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления;

• копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска;

• документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;

проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор выписка из единого государственного реестра юридических лиц или единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей с указанием сведений о месте нахождения или месте жительства истца и ответчика и (или) приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя или иной документ, подтверждающий указанные сведения или отсутствие таковых. Такие документы должны быть получены не ранее чем за тридцать дней до дня обращения истца в арбитражный суд.

Таким образом, при подаче искового заявления необходимо:

• наличие документального подтверждения направления копии искового заявления и необходимых документов ответчику заказным письмом с уведомлением о вручении (почтовая квитанция, отметка ответчика о получении);

• наличие документального подтверждения уплаты государственной пошлины в установленном порядке. Либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины;

• точное обоснование предмета (существа) иска, т.к. судьи рассматривают, как правило, иски по определенным видам споров и это ускорит прохождение дела от его регистрации до рассматривающего дела судьи арбитражного суда;

• предоставление обоснованного и подробного расчета исковых требований как в целом, так и по отдельным составляющим иска;

• в случае если требования истца носят денежный характер, в исковом заявлении в обязательном порядке указывается расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;

• при предъявлении требований к нескольким ответчикам в исковом заявлении должны быть указаны требования к каждому из ответчиков со ссылкой на законы и иные нормативно-правовые акты.

В тексте искового заявления необходимо указать конкретные нормы законодательства, ссылаясь на которые истец в правовом аспекте обосновывает свои требования.

Текст искового заявления должен содержать конкретные обстоятельства, на которые ссылается истец. Они должны быть выражены четко, логично, последовательно, с указанием оснований и выводов. Текст самого искового заявления рекомендуется, по возможности, ограничивать объемом до 2-х машинописных страниц.

Принятие искового заявления и возбуждение производства по делу регулируется статьей 127 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Вопрос решается судьей единолично в пятидневный срок со дня поступления искового заявления в арбитражный суд. Арбитражный суд обязан принять к производству исковое заявление, поданное с соблюдением требований, предъявляемых настоящим Кодексом к его форме и содержанию. О принятии искового заявления выносится Определение, которым возбуждается производство по делу. В определении на подготовку дела к судебному разбирательству, указываются действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки их совершения. Копии определения о принятии искового заявления к производству направляются лицам, участвующим в деле, не позднее следующего дня после дня его вынесения.

Оставление искового заявления без движения

В соответствии со статьей 128 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд может оставить исковое заявление без движения, если исковое заявление подано с нарушением требований, установленных статьями 125 и 126 Кодекса. При этом выносится Определение об оставлении заявления без движения с указанием Основания для оставления искового заявления без движения; срока, в течение которого истец должен устранить обстоятельства, послужившие основанием для оставления искового заявления без движения.

Копия определения об оставлении искового заявления без движения направляется истцу не позднее следующего дня после дня его вынесения.

Если обстоятельства, послужившие основанием для оставления искового заявления без движения будут устранены в срок, установленный в определении, заявление считается поданным в день его первоначального поступления в суд и принимается к производству арбитражного суда; Если указанные обстоятельства не будут устранены в срок, установленный в определении, арбитражный суд возвращает исковое заявление и прилагаемые к нему документы в порядке, предусмотренном статьей 129 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Возвращение искового заявления

Статья 129 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает следующие случаи возвращения искового заявления:

• дело неподсудно данному арбитражному суду;

• в одном исковом заявлении соединено несколько требований к одному или нескольким ответчикам, если эти требования не связаны между собой;

• до вынесения определения о принятии искового заявления к производству арбитражного суда от истца поступило ходатайство о возвращении заявления;

• не устранены обстоятельства, послужившие основаниями для оставления искового заявления без движения, в срок, установленный в определении суда;

• отклонено ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки уплаты государственной пошлины, об уменьшении ее размера;

О возвращении искового заявления арбитражный суд выносит определение, в котором указываются основания для возвращения заявления, решается вопрос о возврате государственной пошлины.

Копия определения о возвращении искового заявления вместе с заявлением и прилагаемыми к нему документами направляется истцу не позднее следующего дня после дня вынесения определения или истечения срока, установленного судом для устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления без движения.

Определение может быть обжаловано. В случае отмены определения вышестоящей инстанцией, исковое заявление считается поданным в день первоначального обращения в арбитражный суд.

Возвращение искового заявления не препятствует повторному обращению с таким же требованием в арбитражный суд в общем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основанием для его возвращения.

Соединение и разъединение нескольких требований

В силу статьи 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе соединить в одном заявлении несколько требований, связанных между собой по основаниям возникновения или представленным доказательствам.

Часть вторая указанной статьи предоставляет арбитражному суду право объединить в одно производство несколько однородных дел или выделить в отдельное производство одно или несколько соединенных требований.

Арбитражный суд вправе объединить дела, если:

• в них участвуют одни и те же лица (истец, ответчик, третьи лица и др.);

• они однородны, т.е. относятся к одной категории.

Арбитражный суд вправе выделить одно или несколько соединенных требований в отдельное производство. В законе не предусмотрено каких-либо специальных условий для выделения одного или несколько требований в одно производство. Этот вопрос решается по усмотрению суда.

Объединение дел или выделение требований в отдельное производство может иметь место как по ходатайству лиц, участвующих в деле, так и по инициативе суда до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в арбитражном суде первой инстанции.

О совершении этих процессуальных действий суд должен вынести мотивированное определение, которое не подлежит обжалованию, так как не препятствует движению дела.

Отзыв на исковое заявление

Отзыв является средством защиты ответчика и других лиц, участвующих в деле против иска, и помогает суду четко определить существо спора, его фактическую и правовую основу.

Статья 131 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязывает ответчика представить в арбитражный суд отзыв на исковое заявление с приложением документов, которые подтверждают возражения против иска, а также документов, которые подтверждают направление копий отзыва истцу и другим лицам, участвующим в деле.

Другие лица, участвующие в деле (кроме ответчика) вправе направить отзыв по делу только в случаях, предусмотренных арбитражным процессуальным законодательством.

В отзыве указываются:

• наименование истца, его место нахождения или место жительства;

• наименование ответчика, его место нахождения; если ответчиком является гражданин, его место жительства, дата и место рождения, место работы или дата и место государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;

• возражения по существу заявленных требований со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а также на доказательства, обосновывающие возражения;

• перечень прилагаемых к отзыву документов.

В отзыве должны быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные сведения, необходимые для правильного и своевременного рассмотрения дела.

Отзыв подписывается ответчиком или его представителем. К отзыву, подписанному представителем, прилагается доверенность или иной документ, подтверждающие его полномочия на подписание отзыва.

Отзыв направляется: в арбитражный суд, истцу, другим лицам, участвующим в деле.

С приложением:

• документов, которые подтверждают возражения относительно иска;

• документов, которые подтверждают направление копий отзыва и прилагаемых к нему документов.

Отзыв отправляется заказным письмом с уведомлением о вручении в срок, обеспечивающий возможность ознакомления с ним до начала судебного заседания.

Отзыв может быть представлен в арбитражный суд посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда, рассматривающего дело, в сети "Интернет". Документы, прилагаемые к отзыву, могут быть представлены в арбитражный суд в электронном виде.

Предъявление встречного иска

Статья 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предоставляет ответчику право предъявления встречного иска по первоначальному иску.

Встречный иск является еще одним средством защиты ответчика. Совместное рассмотрение встречного и первоначального исков позволяет суду быстрее разрешить все спорные вопросы сторон.

Встречный иск подается ответчиком:

• до принятия арбитражным судом первой инстанции судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу;

• по общим правилам предъявления исков;

• для рассмотрения его совместно с первоначальным иском.

Встречный иск принимается арбитражным судом в случае, если:

• встречное требование направлено к зачету первоначального требования;

• удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска;

• между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела.

Арбитражный суд возвращает встречный иск, если отсутствуют вышеуказанные условия.

12

 

   Судебное доказывание – определенная форма судебного познания, которая представляет собой четко и детально регламентированную законом процессуальную деятельность суда и участвующих в деле лиц по изучению фактических обстоятельств посредством доказательства с целью законного и обоснованного разрешения правового конфликта.    Судебное доказывание является сложным процессом и делится на определенные этапы.    1. Указание заинтересованных лиц на доказательства – касается средств доказывания, которые суд в дальнейшем будет тщательно изучать. Это действие происходит при подаче искового заявления сторонами, они должны сделать ссылку на доказательства, подтверждающие изложенные обстоятельства.    На данном этапе не происходит предоставления доказательственного материала, а всего лишь обозначается вероятный объем доказательств, соотносящихся с обстоятельствами дела, могущий подтвердить их истинность.    2. Представление и раскрытие доказательств.    Представление состоит в передаче доказательственного материала суду для исследования. Согласно закону материалы представляют стороны и другие участвующие в деле лица.    Раскрытие позволяет органу правосудия и сторонам заранее ознакомиться с доказательственными материалами оппонента по юридическому спору.    3. Фиксация и исследование имеющихся доказательств, т. е. процессуальное закрепление полученного материала, а также извлечение судом и участвующими в деле лицами из доказательств такой информации, которая направлена на подтверждение либо опровержение обстоятельств происшедшего.    Существуют различные способы исследования доказательств:    1) получение объяснений сторон и третьих лиц;    2) допрос свидетелей и экспертов;    3) ознакомление и оглашение письменных доказательств;    4) осмотр вещественных доказательств;    5) воспроизведение аудио-и видеозаписи.    4. Оценка доказательств – включает в себя всю доказательственную процедуру, все предшествующие фазы.    Закон установил определенные требования к производству данного этапа доказывания. Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Никакие доказательства не имеют для суда заранее установленной силы.    Суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.    Относимость – значение доказательства для правильного рассмотрения и разрешения дела. Допустимость доказательства – подтверждение обстоятельств дела четко определенными в законе средствами доказывания и никакими другими. При этом все этапы данного процесса проходят с учетом одной цели – полного, грамотного и справедливого рассмотрения дела.    При оценке документов или иных письменных доказательств суд обязан с учетом других доказательств убедиться в том, что такие документ или иное письменное доказательство исходят от органа, уполномоченного представлять данный вид доказательств, подписаны лицом, имеющим право скреплять документ подписью.

Судебное доказывание - деятельность заинтересованных в исходе дела лиц по убеждению суда, рассматривающего дело, в наличии или отсутствии в правовой действительности тех фактов, которые обосновывают их требования или возражения..  Предмет доказывания как совокупность материально-правовых фактов, имеющих значение для правильного разрешения дела, формируется судьей на основе нормы материального права с учетом требований и возражений сторон, а также иных лиц, участвующих в деле.  По общему правилу обязанность доказывания обстоятельств, имеющих значение для дела, возлагается на то лицо, участвующее в деле, которое на них ссылается в обоснование своих требований или возражений. При рассмотрении споров о признании недействительными актов государственных органов, органов МСУ, иных органов и должностных лиц, обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия указанных актов, возлагается на орган или должностное лицо, принявших акт. Помимо общего правила распределения обязанностей по доказыванию действующим законодательством предусмотрены и специальные правила, содержащиеся в нормах материального права. В отличие от общего специальные правила возлагают обязанность доказывания фактов на определенную сторону. Наиболее распространенным способом установления специальных правил распределения обязанностей по доказыванию является доказательственная презумпция (предположение о существовании факта или его отсутствия, пока не доказано иное). В АП наиболее распространены две доказательственные презумпции: 1) презумпция вины причинителя вреда; 2) презумпция вины лица, не исполнившего обязательства или исполнившего его ненадлежащим образом. Категории обстоятельств, не требующих доказывания: 1) Общеизвестные факты - факты, известные большинству населения в определенной местности, включая состав суда. Факты признаются общеизвестными по усмотрению АС 2) Преюдициальные обстоятельства - обстоятельства, установленные: 1. вступившим в законную силу судебным актом АС по одному спору, не подлежащие доказыванию при разрешении других споров с участием тех же сторон; 2. вступившим в законную силу приговором суда по уголовному делу, не подлежащие доказыванию при рассмотрении дела АС по вопросам, имели ли отдельно место определенные действия и кем они совершены; 3. вступившим в законную силу решением суда общей юрисдикции по гражданскому делу, не подлежащие доказыванию при разрешении спора арбитражным судом по вопросам об обстоятельствах, имеющих отношение к лицам, участвующим в деле. 3) Признанные факты - обстоятельства, признанные сторонами в результате достигнутого между ними соглашения. Достигнутое в судебном заседании или вне судебного заседания соглашение сторон по обстоятельствам дела удостоверяется их заявлениями в письменной форме и заносится в протокол судебного заседания. АС не принимает признание стороной обстоятельств если располагает доказательствами, дающими основание полагать что признание такой стороной указанных обстоятельств совершен в целях сокрытия определенных фактов или под влиянием обмана насилия, угрозы, заблуждения, на что арбитражный суд указывает протоколе судебного заседания.  Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Под процессуальной формой судебного доказательства понимается то, во что облечены сведения об искомых фактах, т.е. их материальный носитель (средство доказывания). Средствами доказывания являются люди и предметы материального мира.  Признаки судебных доказательств: 

Суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. 1) Относимость - характеризует судебное доказательство со стороны его содержания, т.е. информации. Судебное доказательство должно содержать сведения не о любых фактах реальной действительности, а лишь об искомых, т.е. фактах предмета доказывания; 2) Допустимость - характеризует судебное доказательство с точки зрения его процессуальной формы. Указанный признак означает, что информация о фактах предмета доказывания должна быть получена только из предусмотренных законом средств доказывания. Если сведения (информация) об искомых фактах не облечены в предусмотренную законом процессуальную форму, то они (сведения) не допускаются к использованию их в качестве судебных доказательств;  3) Законность получения и исследования судебного доказательства - означает, что информация об искомых фактах, должна быть получена и исследована в установленном законом порядке. Нарушение установленного законом порядка получения и исследования сведений об искомых фактах лишает их доказательственного значения, т.е. юридической силы судебного доказательства.  Классификация доказательств: 1) По характеру их связи с подлежащими установлению обстоятельствами: Прямое доказательство - непосредственно связано с устанавливаемыми обстоятельствами.  Косвенное доказательство - имеет более сложную и многозначную связь с устанавливаемым обстоятельством. В этом случае из доказательства сложно сделать однозначный вывод о наличии или об отсутствии обстоятельства, можно лишь предполагать несколько выводов.  2) По источнику формирования:  Личные - свидетельские показания и объяснения сторон и третьих лиц, заключения экспертов. Личные доказательства несут на себе отпечаток личности человека, воспринимавшего события, а затем воспроизводившего их в суде, что необходимо учитывать при оценке доказательств. Вещественные - письменные и вещественные доказательства.  3) По процессу формирования: Первоначальные доказательства - это сведения, полученные из первичного источника. Они содержатся в показаниях свидетелей-очевидцев, оригиналах договоров и проч. Производные доказательства - возникают в результате вторичного отражения и являются отображением следов, возникших в результате первичного отражения (копия договора, фотография недоброкачественного товара и проч.). Первоначальное доказательство обладает большей достоверностью, чем производное.

Стадии доказывания в арбитражном процессе - определенные последовательные процессуальные действия субъектов доказывания, взаимосвязанные со стадиями арбитражного процесса. Стадии доказывания: 1) определение предмета доказывания по делу До обращения к суду истец, формулируя предмет и основания своих требований, первоначально определяет потенциальный предмет доказывания по делу. Решается вопрос о том, какие доказательства должны быть собраны по делу, оценивается их относимость, допустимость, достоверность и достаточность 2) собирание доказательств и их представление в суд; По общему правилу доказательства представляются лицами, участвующими в деле. Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания, если иное не установлено АПК. В предварительном судебном заседании АС разрешает ходатайства сторон, которые в том числе могут относиться к истребованию доказательств по делу, определяет достаточность представленных доказательств, доводит до сведения сторон, какие доказательства имеются в деле. В предварительном судебном заседании стороны вправе представлять доказательства, заявлять ходатайства, излагать свои доводы по всем возникающим в заседании вопросам  АС оказывает содействие в собирании доказательств. Подобная помощь может осуществляться в разных формах. В том случае, если лицо, участвующее в деле, не имеет возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, это лицо обладает правом обратиться к АС с ходатайством об истребовании доказательства. Невозможность получения доказательства может быть обусловлена разными причинами: отказ владельца доказательства предоставить его стороне, законодательный или иной запрет сообщать информацию частным лицам и т.д. АС, рассмотрев ходатайство об истребовании доказательства, вправе его удовлетворить, но может и отказать в удовлетворении ходатайства. При удовлетворении ходатайства суд выносит определение и истребует соответствующее доказательство от лица, у которого оно находится. При отклонении ходатайства об истребовании доказательства АС исходит из того, что доказательство не относится к делу или недопустимо. На АС возложено истребование доказательств по собственной инициативе: в случае непредставления органами государственной власти, органами МСУ, иными органами, должностными лицами доказательств по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений Для обеспечения состязательности процесса и соблюдения равенства сторон в процессе копии документов, истребованных АС по своей инициативе, направляются судом лицам, участвующим в деле, если у них эти документы отсутствуют. Таким образом, суд оказывается вовлеченным в процесс собирания и раскрытия доказательств как довольно активный участник этого процесса. АПК предусматривает два пути получения истребуемого доказательства: 1) лицо, у которого находится истребуемое судом доказательство, после получения определения АС должно направить доказательство непосредственно в АС 2) при необходимости по запросу суда истребуемое доказательство может быть выдано на руки лицу, имеющему соответствующий запрос, для представления в суд. Как правило, таким лицом выступает лицо, участвующее в деле, обратившееся к АС с ходатайством об истребовании доказательства. Когда лицо, от которого арбитражным судом истребуется доказательство, не имеет возможности его представить вообще или представить в установленный судом срок, это лицо обязано известить об этом суд с указанием причин непредставления в 5дневный срок со дня получения копии определения об истребовании доказательства 3) исследование доказательств в суде; На этой стадии доказывания также могут быть собраны и недостающие доказательства, возможно изменение предмета доказывания. Арбитражный суд вправе произвести осмотр и исследование письменных и вещественных доказательств по месту их нахождения в случае невозможности или затруднительности доставки в суд. Как правило, в месте нахождения производится осмотр вещественных доказательств, например недвижимого имущества, реже - письменных доказательств. Решение о проведении осмотра по месту нахождения доказательств принимает АС, о чем выносится определение. При проведении осмотра и исследования доказательств на месте АС извещает участвующих в деле лиц. Но их неявка не препятствует производству осмотра и исследованию доказательств. Вещественные доказательства, подвергающиеся быстрой порче, осматриваются и исследуются арбитражным судом немедленно по месту их нахождения  Отличие осмотра и исследования вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче, от осмотра и исследования вещественных и письменных доказательств по месту их нахождения заключается в процедуре осуществления этих действий и в объекте исследования. Осмотр и исследование вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче, производится арбитражным судом немедленно в месте их нахождения. Лица, участвующие в деле, извещаются о месте и времени осмотра и исследования доказательств, подвергающихся быстрой порче, если эти лица могут прибыть в место нахождения вещественного доказательства к моменту его осмотра.  4) оценка доказательств Суд оценивает доказательства по внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Никакие доказательства не имеют для суда заранее установленной силы. Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению. Не существует формальных требований о том, какие доказательства следует признавать достоверными.  Внутреннее убеждение основывается на всестороннем, полном и объективном исследовании имеющихся в деле доказательств. Объективное рассмотрение доказательств - это отсутствие заинтересованности суда в разрешаемом деле, предвзятости и предубеждения при оценке доказательств. Отсутствие заинтересованности в исходе рассматриваемого дела позволяет суду рассматривать доказательства всесторонне, т.е. как со стороны истца, так и со стороны ответчика.  Полное рассмотрение доказательств - наличие доказательств, достаточных для вывода суда по делу, и оценка всей совокупности имеющихся в деле доказательств. При этом суд может предложить участвующим в деле лицам представить дополнительные доказательства. Непосредственное исследование судом доказательств полностью соответствует принципу непосредственности рассмотрения дела. Суд оценивает относимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Результаты оценки доказательств суд обязан отразить в решении, в котором приводятся мотивы, по которым одни доказательства приняты в качестве средств обоснования выводов суда, другие доказательства отвергнуты судом, а также основания, по которым одним доказательствам отдано предпочтение перед другими. АС вправе произвести осмотр и исследование письменных и вещественных доказательств по месту их нахождения в случае невозможности или затруднительности доставки в суд. Решение о проведении осмотра по месту нахождения вещественных и письменных доказательств принимает Обеспечение доказательств - процессуальное действие, необходимость в совершении которого возникает тогда, когда есть основания опасаться, что представление в АС доказательств станет невозможным или затруднительным (уничтожение документов, отъезд свидетелей, изменение свойств предметов и т.п.). Обеспечение доказательств производится АС по заявлению лиц, участвующих в деле, которое подается в суд, рассматривающий дело. В заявлении должны быть указаны доказательства, которые необходимо обеспечить, обстоятельства, для подтверждения которых необходимы эти доказательства и причины, побудившие обратиться с заявлением об их обеспечении. Заявление об обеспечении доказательств должно быть рассмотрено не позднее следующего дня после дня поступления заявления в суд без извещения сторон. Заявление рассматривается судьей единолично.  По результатам рассмотрения заявления должно быть вынесено мотивированное определение об обеспечении доказательств или об отказе в обеспечении. Копии определения об обеспечении доказательств, с указанием места и времени производства обеспечительных действий, направляется лицу, его подавшему, и другим лицам, участвующим в деле, не позднее следующего дня после его вынесения. АС по заявлению организации или гражданина вправе принять меры по обеспечению доказательств до предъявления иска.

14

На стадии подготовки дела к судебному разбирательству может проводиться судебное заседание, оно в соответствии со ст. 152 ГПК РФ будет носить название «предварительное судебное заседание». Предварительное судебное заседание имеет своей целью процессуальное закрепление распорядительных действий сторон, совершенных при подготовке дела к судебному разбирательству, определение обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, определение достаточности доказательств по делу, исследование фактов пропуска сроков обращения в суд и сроков исковой давности.

Предварительное судебное заседание проводится судьей единолично. Стороны извещаются о времени и месте предварительного судебного заседания. Стороны в предварительном судебном заседании имеют право представлять доказательства, приводить доводы, заявлять ходатайства. По сложным делам с учетом мнения сторон судья может назначить срок проведения предварительного судебного заседания, выходящий за пределы установленных процессуальным законодательством сроков рассмотрения и разрешения дел. При наличии обстоятельств, предусматривающих основание для приостановления и прекращения производства по делу, производство по делу в предварительном судебном заседании может быть приостановлено или прекращено, заявление оставлено без рассмотрения. При принятии решения о приостановлении или прекращении производства по делу судьей выносится определение, на которое может быть подана частная жалоба.

В предварительном судебном заседании может рассматриваться возражение ответчика относительно пропуска истцом без уважительных причин срока исковой давности для защиты права и установленного гражданским законодательством срока обращения в суд.

При установлении факта пропуска без уважительных причин срока исковой давности или срока обращения в суд судья принимает решение об отказе в иске без исследования иных фактических обстоятельств по делу. Решение суда также может быть обжаловано в апелляционном или кассационном порядке.

Гражданским процессуальным законодательством закрепленпринцип обязательности ведения протокола. Согласно ст. 228 ГПК РФ в ходе каждого судебного заседания суда первой инстанции, а также при совершении вне судебного заседания каждого процессуального действия составляется протокол, в том числе и на предварительном заседании, протокол предварительного заседания оформляется в соответствии с положениями, предусмотренными ст. 229 и 230 ГПК РФ.

После предварительной подготовки дела к судебному разбирательству при принятии решения судьей о том, что дело подготовлено к рассмотрению по существу, судья выносит определение о назначении дела к судебному разбирательству. Должным образом извещаются стороны, лица, участвующие в деле, иные участники гражданского процесса о месте и времени проведения судебного разбирательства и рассмотрения дела по существу.

осле принятия искового заявления к производству арбитражного суда процесс переходит в новую стадию подготовки дела к судебному разбирательству. Её целью является обеспечение правильного и своевременного разрешения спора. Задачи подготовка дела к судебному разбирательству: 1. определение правоотношения сторон и закона, которым следует руководствоваться, а также обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела; 2. разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле, и других участников арбитражного процесса; 3. оказание содействия лицам, участвующим в деле, в предоставлении необходимых доказательств; 4. примирение сторон. Подготовка дела к судебному разбирательству проводится в срок, определяемый судьей с учетом обстоятельств конкретного дела и необходимости совершения соответствующих процессуальных действий. О подготовке дела к судебному разбирательству выносится определение, в котором указываются действия, подлежащие совершению в этой стадии процесса с определением сроков их совершения. Судья при подготовке дела к судебному разбирательству в частности: 1) вызывает стороны и их представителей и проводит с ними собеседование в целях выяснения обстоятельств, касающихся существа заявленных требований и возражений; предлагает раскрыть доказательства, их подтверждающие, и представить при необходимости дополнительные доказательства в определенный срок; разъясняет сторонам их права и обязанности, последствия совершения или несовершения процессуальных действий в установленный срок; определяет по согласованию со сторонами сроки представления необходимых доказательств и проведения предварительного судебного заседания; 2) разъясняет сторонам их право на рассмотрение дела с участием арбитражных заседателей, право передать спор на разрешение третейского суда, право обратиться за содействием к посреднику в целях урегулирования спора и последствия совершения таких действий, принимает меры для заключения сторонами мирового соглашения, содействует примирению сторон; 3) оказывает содействие сторонам в получении необходимых доказательств, истребует по ходатайству сторон, а в случаях, предусмотренных АПК, по своей инициативе необходимые доказательства, разрешает вопросы о назначении экспертизы, вызове в судебное заседание экспертов, свидетелей, привлечении переводчика, необходимости осмотра на месте письменных и вещественных доказательств, а также принимает иные меры для представления сторонами доказательств; 4) по ходатайству сторон разрешает вопросы об обеспечении иска, о предоставлении встречного обеспечения, а также об обеспечении доказательств, направляет судебные поручения; 5) рассматривает вопросы о вступлении в дело других лиц, замене ненадлежащего ответчика, соединении и разъединении нескольких требований, принятии встречного иска, возможности проведения выездного судебного заседания; Предварительное судебное заседание Основная задача предварительного судебного заседания - при активном участии сторон и других заинтересованных лиц окончательно определиться в том, насколько дело готово для разрешения его по существу. Предварительное судебное заседание является частью стадии подготовки, завершающей ее. В предварительном судебном заседании дело рассматривается единолично судьей с извещением сторон и других заинтересованных лиц о времени и месте его проведения. Срок проведения предварительного судебного заседания определяется судьей по согласованию со сторонами в ходе собеседования. При неявке в предварительное судебное заседание надлежащим образом извещенных истца и ответчика, других заинтересованных лиц, которые могут быть привлечены к участию в деле, заседание проводится в их отсутствие. АС в предварительном судебном заседании: 1) разрешает ходатайства сторон; 2) определяет достаточность представленных доказательств, доводит до сведения сторон, какие доказательства имеются в деле; 3) выносит на рассмотрение вопросы, разрешаемые при подготовке дела к судебному разбирательству, и совершает иные процессуальные действия. В предварительном судебном заседании стороны вправе представлять доказательства, заявлять ходатайства, излагать свои доводы по всем возникающим в заседании вопросам. Суд по ходатайству лиц, участвующих в деле, вправе объявить перерыв в предварительном судебном заседании на срок не более пяти дней для представления ими дополнительных доказательств. После завершения рассмотрения всех вынесенных в предварительное судебное заседание вопросов арбитражный суд с учетом мнения сторон и привлекаемых к участию в деле третьих лиц решает вопрос о готовности дела к судебному разбирательству. Проведением предварительного судебного заседания завершается подготовка большинства дел, рассматриваемых арбитражными судами. За небольшим исключением проведение предварительного заседания является обязательным элементом подготовки дела к судебному разбирательству. Судья, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении дела к судебному разбирательству. В определении о назначении дела к судебному разбирательству указывается на окончание подготовки дела к судебному разбирательству и разрешение вопросов о привлечении к делу третьих лиц, принятие встречного иска, соединение или разъединение нескольких требований, привлечение арбитражных заседателей, а также на разрешение других вопросов, если по ним не были вынесены соответствующие определения, время и место проведения судебного заседания в арбитражном суде первой инстанции. Копии определения о назначении дела к судебному разбирательству направляются лицам, участвующим в деле. Если в предварительном судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, и они не возражают против продолжения рассмотрения дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции, суд завершает предварительное заседание и открывает судебное заседание в первой инстанции, за исключением случаев, если требуется коллегиальное рассмотрение данного дела. Определение о назначении дела к судебному разбирательству, таким образом, являясь одним из подготовительных действий, завершает подготовку дела к судебному разбирательству.

15