Источники финансов некоммерческих организаций

Ст. 26 закона «О некоммерческих организациях» предусмотрены основные источники формирования финансовых ресурсов некоммерческих организаций:

• регулярные и (или) единовременные поступления от учредителей (участников, членов);

• добровольные имущественные взносы и пожертвования;

• выручка от реализации товаров, работ, услуг;

• дивиденды (доходы, проценты), получаемые по акциям, облигациям, другим ценным бумагам и вкладам;

• доходы, получаемые от собственности некоммерческой организации;

• другие поступления, не запрещенные законом.

Основным источником финансовых ресурсов являются различные поступления.

Регулярные взносы могут поступать либо в виде членских взносов в некоммерческих организациях, имеющих членство, либо в виде частичного или полного финансирования собственником созданного учреждения. Вступительные и членские взносы являются характерным источником финансирования для общественных объединений, их союзов и ассоциаций, благотворительных организаций, основанных на членстве. За счет этих средств покрываются административно-хозяйственные расходы. Размер взносов и поступлений определяется учредительными документами или решением органов управления, либо в соответствии с решением собственника (для учреждений).

Единовременные поступления обычно вносятся учредителями (участниками) помимо вступительных и регулярных взносов. Они могут носить целевой характер, если переданы на выполнение определенных проектов и программ. Но возможна и нецелевая передача имущества на осуществление уставной деятельности некоммерческой организации.

Пожертвования — основная форма финансовых поступлений.

Пожертвования отличаются от добровольных взносов тем, что поступают от любого лица, не являющегося учредителем (участником) некоммерческой организации. Пожертвования могут быть как целевыми, так и не предназначенными для определенных целей. В качестве пожертвований некоммерческой организации могут быть переданы различные вещи, ценные бумаги, а также денежные средства. Законодательство не содержит специальных ограничений по видам имущества, которое может быть пожертвовано некоммерческой организации (естественно, за исключением имущества, которое изъято из оборота или ограничено в обороте).

Некоммерческая организация самостоятельно определяет направления и способы использования полученных средств в соответствии с законодательством и уставом. В этом случае, если благотворительное пожертвование выделяется в денежной форме, не менее 80% этих средств должно быть использовано на благотворительные цели в течение года с момента их получения. Иной порядок использования благотворительных пожертвований возможен при условии, что это установлено благотворителем или благотворительной программой.

Доходы от предпринимательской деятельностью, как правило, не связаны с уставной.

Доходы от предпринимательской деятельности некоммерческой организации составляют:

• плата за аренду имущества;

• проценты по вкладам в банках;

• доходы от реализации (отчуждения) имущества;

• доходы от размещения рекламы на имуществе некоммерческих организаций и т. д.

49. Понятие и содержание права на защиту, классификация способов защиты гражданских прав.

Понятие и способы защиты гражданских прав.

способы

Право на защиту – возможность применения мер правоохранительного характера, предоставленная управомоченному лицу для восстановления его нарушенного или оспариваемого права. Предмет защиты – субъективные гражданские права и охраняемые законом интересы. Форма защиты – совокупность согласованных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов. Различают юрисдик-ционную и неюрисдикционную формы защиты. Юрисдикционная – деятельность уполномоченных органов по защите нарушенных или оспариваемых субъективных прав при обращении в суд и др. Неюрисдикционная – самостоятельные действия организаций и граждан по защите гражданских прав, осуществляемые без обращения вышеуказанных в органы государственной власти или органы местного самоуправления. Способы защиты – закрепленные законом материально-правовые меры принудительного характера, с помощью которых производится восстановление нарушенных прав и воздействие на правонарушителя.

Защита гражданских прав может осуществляться путем:

1) признания права (реализуется только в судебном порядке);

2) восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

3) признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки (реализуется через восстановление положения, существовавшего до нарушения права);

4) признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления (гражданин или юридическое лицо, права которого были нарушены изданием недействительного акта, имеют право на обжалование его в суде);

5) самозащиты права (нарушенное право в данном случае подлежит восстановлению или защите иным способом, нежели обращение в суд, предусмотренным гражданским законодательством;

6) присуждения к исполнению обязанности в натуре (нарушитель обязан реально выполнить те действия по требованию потерпевшего, которые он должен выполнить в силу обязательства, связывающего стороны);

7) возмещения убытков (удовлетворение имущественного интереса потерпевшего за счет денежных компенсаций понесенных им имущественных потерь);

8) взыскания неустойки (неустойка может быть возмещена в добровольном порядке или по решению суда; взыскивается в случаях, прямо предусмотренных законом или договором);

9) компенсации морального вреда (заключается в обязанности нарушителя выплатить потерпевшему денежную компенсацию за физические или нравственные страдания, которые тот испытывал в связи с нарушением его прав);

10) прекращения или изменения правоотношения (чаще всего подлежит реализации в юрисдикци-онном порядке);

11) неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону (распространяется как на индивидуально-правовые, так и на нормативные акты органов государственной власти и органов власти местного самоуправления);

12) иными способами, предусмотренными законом. Данный перечень не является исчерпывающим; законом могут быть предусмотрены иные способы, например право кредитора выполнить работу за счет должника.

Понятие способа защиты. Под способами защиты субъективных гражданских прав понимаются закрепленные законом материально-правовые меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав и воздействие на правонарушителя. Общий перечень этих мер дается ст. 12 ГК, где говорится, что гражданские права защищаются путем их признания; восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки; признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащиты права; присуждения к исполнению обязанности в натуре; возмещения убытков; взыскания неустойки; компенсации морального вреда; прекращения или изменения правоотношения; неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону; иными способами, предусмотренными законом. Данный перечень едва ли можно признать научно обоснованным ввиду того, что некоторые из указанных в нем способов защиты взаимно перекрывают друг друга, а форма защиты (самозащита) признана одним из ее способов. Тем не менее, закрепление в законе даже в таком несовершенном виде наиболее распространенных способов защиты является полезной мерой, так как потерпевшие ориентируются на возможный инструментарий средств защиты своих нарушенных прав, что облегчает их выбор. Выбор способа защиты. Как правило, обладатель нарушенного права может воспользоваться не любым, а вполне конкретным способом защиты своего права. Зачастую способ защиты нарушенного права прямо определен специальным законом, регламентирующим конкретное гражданское правоотношение. Так, например, собственник, который незаконно лишен владения вещью, в соответствии со ст. 301 ГК, вправе истребовать ее из чужого незаконного владения, т. е. восстановить положение, существовавшее до нарушения права. Чаще, однако, обладателю субъективного права предоставляется возможность определенного выбора способа защиты своего нарушенного права. Например, в договоре подряда, если подрядчик допустил отступления от условий договора, ухудшившие работу, или допустил иные недостатки в работе, заказчик вправе по своему выбору потребовать безвозмездного исправления указанных недостатков в разумный срок, или уменьшения установленной за работу цены, или возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (ст. 723 ГК). Закрепление в специальных нормах тех или иных способов защиты, равно как и выбор способа защиты из числа предусмотренных ст. 12 ГК в тех случаях, когда в специальных нормах нет указаний на конкретные способы защиты, в свою очередь, определяются спецификой защищаемого права и характером нарушения. Например, такие способы защиты, как возмещение убытков и взыскание неустойки, применяются чаще всего при нарушении имущественных прав. Напротив, пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, является типичным способом защиты личных неимущественных прав. Достаточно очевидно влияние на выбор конкретных способов защиты и характера правонарушения. Так, если в результате правонарушения субъективное право полностью уничтожается, восстановить положение, существовавшее до нарушения права, практически невозможно, и потому подлежат применению те способы защиты, которые направлены на заглаживание причиненного вреда, - взыскание убытков и неустойки, возмещение вреда в натуре и т.п. Таким образом, хотя обладатель нарушенного субъективного права в очерченных законом рамках самостоятельно выбирает конкретный способ его защиты, сам этот выбор обычно предопределяется отмеченными выше обстоятельствами. Меры защиты и меры ответственности. Следует учитывать, что указанные в ст. 12 ГК способы защиты неоднородны по своей юридической природе, что также оказывает существенное влияние на возможности их реализации. Наиболее распространенным в литературе является их подразделение на меры защиты и меры ответственности, которые различаются между собой по основаниям применения, социальному назначению и выполняемым функциям, принципам реализации и некоторым другим моментам. Наибольшую практическую значимость при этом имеет то обстоятельство, что, по общему правилу, меры ответственности, в отличие от мер защиты, применяются лишь к виновному нарушителю субъективного права и выражаются в дополнительных обременениях в виде лишения правонарушителя определенных прав или возложения на него дополнительных обязанностей. Среди способов защиты гражданских прав, предусмотренных ст. 12 ГК, мерами ответственности могут быть признаны лишь возмещение убытков, взыскание неустойки и компенсация морального вреда; все остальные являются мерами защиты. Конкретные способы защиты. Обратимся к более детальному анализу закрепленных ст. 12 ГК конкретных способов защиты. Первым из них названо признание субъективного права. Необходимость в данном способе защиты возникает тогда, когда наличие у лица определенного субъективного права подвергается сомнению, субъективное право оспаривается, отрицается или имеется реальная угроза таких действий. Зачастую неопределенность субъективного права приводит к невозможности сто использования или, по крайней мере, затрудняет такое использование. Например, если собственник жилого дома не имеет на него правоустанавливающих документов, он не может этот дом продать, подарить, обменять и т.д. Признание права как раз и является средством устранения неопределенности во взаимоотношениях субъектов, создания необходимых условий для сто реализации и предотвращения со стороны третьих лиц действий, препятствующих его нормальному осуществлению. Признание права как средства его защиты по самой своей природе может быть реализовано лишь в юрисдикционном (судебном) порядке, но не путем совершения истцом каких-либо самостоятельных односторонних действий. Требование истца о признании права обращено не к ответчику, а к суду, который должен официально подтвердить наличие или отсутствие у истца спорного права. В большинстве случаев требование о признании субъективного права является необходимой предпосылкой применения иных предусмотренных ст. 12 ГК способов защиты. Например, чтобы восстановить положение, существовавшее до нарушения, или принудить должника к выполнению обязанности в натуре, истец должен доказать, что он обладает соответствующим правом, защиты которого он добивается. Однако нередко требование о признании права имеет самостоятельное значение и не поглощается другими способами защиты. Так, признание права является распространенным способом защиты права собственности, других абсолютных (право хозяйственного ведения, право авторства и т.д.) и относительных прав. Восстановление положения, существовавшего до нарушения права, как самостоятельный способ защиты применяется в тех случаях, когда нарушенное регулятивное субъективное право в результате правонарушения не прекращает своего существования и может быть реально восстановлено путем устранения последствий правонарушения. Данный способ защиты охватывает собой широкий круг конкретных действий, например, возврат собственнику его имущества из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК), выселение лица, самоуправно занявшего жилое помещение (ст. 99 ЖК) и др. Восстановление положения, существовавшего до нарушения права, может происходить посредством применения как юрисдикционного, так и неюрисдикци-онного порядков защиты. Распространенным способом защиты субъективных прав является пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения. Как и признание права, данный способ защиты может применяться в сочетании с другими способами защиты, например, взысканием убытков или неустойки, или иметь самостоятельное значение. В последнем случае интерес обладателя субъективного права выражается в том, чтобы прекратить (пресечь) нарушение его права на будущее время или устранить угрозу его нарушения. Так, например, автор произведения, которое незаконно используется (готовится к выпуску в свет без его ведома, искажается, подвергается переделке и т.п.) третьими лицами, может потребовать прекратить эти действия, не выдвигая никаких иных, например, имущественных претензий. Нередко назначение данного способа защиты состоит в устранении препятствий для осуществления права, создаваемых нарушителем. Обычно это имеет место при длящемся правонарушении, которое само по себе не лишает лицо субъективного права, но мешает ему нормально им пользоваться. Так, собственник имущества в соответствии со ст. 304 ГК может потребовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения. Признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки представляют собой частные случаи реализации такого способа защиты, как восстановление положения, существовавшего до нарушения права, так как совпадают с ним по правовой сущности. Наиболее очевидным это является при приведении сторон, совершивших недействительную сделку, в первоначальное положение. Но и тогда, когда в соответствии с законом к одной из сторон недействительной сделки применяются конфискационные меры в виде взыскания всего полученного или причитающегося по сделке в доход государства, права и законные интересы другой стороны защищаются путем восстановления для нее положения, существовавшего до нарушения права. Защита прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц может осуществляться путем признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления. Это означает, что гражданин или юридическое лицо, гражданские права или охраняемые законом интересы которых нарушены изданием не соответствующего закону или иным правовым актам административного акта, а в случаях, предусмотренных законом, - и нормативного акта, имеют право на их обжалование в суд. Установив, что соответствующий акт является, с одной стороны, противоправным ввиду его расхождения с законом или иными правовыми актами, например, принят не уполномоченным на то органом, и, с другой стороны, нарушает субъективные гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, суд принимает решение о признании его недействительным полностью или частично. Какой-либо дополнительной отмены акта со стороны издавшего его органа при этом не требуется. По смыслу закона граждане и юридические лица могут добиваться признания недействительными не только незаконных актов государственных органов и органов местного самоуправления, но и актов, изданных органами управления юридических лиц, если эти акты не соответствуют закону и иным нормативным актам и нарушают права и охраняемые законом интересы этих граждан и юридических лиц. В частности, подлежат рассмотрению судами споры по искам о признании недействительными решений собрания акционеров, правления и иных органов акционерного общества, нарушающих права акционеров, предусмотренные законодательством. По общему правилу, незаконные акты признаются недействительными с момента их издания, если только они не стали таковыми с момента принятия нового закона или иного правового акта. Требование о признании незаконного акта недействительным может сочетаться с другими мерами защиты, например, требованием о возмещении убытков, либо носить самостоятельный характер, если интерес субъекта права сводится лишь к самой констатации недействительности акта, препятствующего, например, реализации права. К рассмотренному способу защиты близко примыкает и такой указанный в ст. 12 ГК "способ" защиты гражданских прав, как неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону. В теоретическом плане признание подобных действий самостоятельным способом защиты гражданских прав вряд ли оправдано, так как, во-первых, защита прав по самой своей сути не может заключаться в воздержании от каких-либо действий, а, напротив, предполагает их совершение, и, во-вторых, неприменение противоречащих закону актов есть обязанность суда, которой тот должен придерживаться во всей своей деятельности в соответствии с принципом законности. Однако с практической точки зрения специальное указание в законе на данное обстоятельство можно признать полезным, поскольку при игнорировании незаконного правового акта суд может теперь опереться на конкретную норму закона, которая предоставляет ему такую возможность. Как представляется, указанная мера распространяется как на индивидуально-правовые, так и нормативные акты государственных органов и органов местного самоуправления. В обоих случаях суд должен обосновать, почему им не применяется в конкретной ситуации тот или иной правовой акт, какой норме и какого закона он противоречит. Следует указать, что судом не должны применяться незаконные акты любых государственных органов и органов местного самоуправления, включая и те из них, признание недействительности которых не относится к его компетенции. Например, районный суд не может признать недействительным не соответствующий закону акт министерства или ведомства, но он обязан его игнорировать как противоречащий закону при разрешении конкретного гражданско-правового спора. Если же вопрос о признании недействительным незаконного акта государственного органа или органа местного самоуправления входит в компетенцию данного суда, последний не может ограничиться лишь игнорированием этого акта, а должен объявить его недействительным. Наконец, надлежит отметить, что не применять незаконные акты должен не только суд, но и любые другие органы, осуществляющие защиту прав граждан и юридических лиц. Присуждение к исполнению обязанности в натуре, нередко именуемое в литературе еще реальным исполнением, как самостоятельный способ защиты гражданских прав характеризуется тем, что нарушитель по требованию потерпевшего должен реально выполнить те действия, которые он обязан совершить в силу обязательства, связывающего стороны. Исполнение обязанности в натуре обычно противопоставляется выплате денежной компенсации. Вполне очевидно, что интерес потерпевшего отнюдь не всегда может быть удовлетворен такой заменой. Он вправе настаивать на том, чтобы его контрагент фактически совершил действия, являющиеся предметом соответствующего обязательства, например, реально передал вещь, выполнил работу, оказал услугу и т.п. Лишь в тех случаях, когда реальное исполнение стало объективно невозможным либо нежелательным для потерпевшего, данный способ должен быть заменен иным средством защиты по выбору потерпевшего. Возмещение убытков и взыскание неустойки представляют собой наиболее распространенные способы защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов, которые применяются в сфере как договорных, так и внедоговорных отношений. В отличие от возмещения вреда в натуре, например, путем предоставления должником кредитору вещи того же рода и качества, в данном случае имущественный интерес потерпевшего удовлетворяется за счет денежной компенсации понесенных им имущественных потерь. При этом такая компенсация может быть либо прямо увязана с размером причиненного вреда (возмещение убытков), либо связана с ними лишь косвенным образом или вообще независима от него (взыскание неустойки). Основной формой компенсации причиненного потерпевшему ущерба является возмещение убытков; взыскание неустойки (штрафа) производится в случаях, прямо предусмотренных законом или договором. В соответствии с п. 2 ст. 15 ГК под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный . ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Более детально вопросы о понятии и составных частях убытков будут рассмотрены в главе 27, посвященной гражданско-правовой ответственности. Такой способ защиты гражданских прав, как компенсация морального вреда, состоит в возложении на нарушителя обязанности по выплате потерпевшему денежной компенсации за физические или нравственные страдания, которые тот испытывает в связи с нарушением его прав. Применение данного способа защиты ограничивается двумя основными обстоятельствами. Во-первых, требования о компенсации морального вреда могут быть заявлены только конкретными гражданами, так как юридические лица физических или нравственных страданий испытывать не могут Во-вторых, нарушенные права должны носить, по общему правилу, личный неимущественный характер. При нарушении других субъективных гражданских прав возможность компенсации морального вреда должна быть прямо указана в законе. Эти случаи и иные условия компенсации морального вреда будут рассмотрены в главе 15, посвященной нематериальным благам и их защите. Своеобразным способом защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов является прекращение или изменение правоотношения. Так, покупатель в случае существенного нарушения требований к качеству товара вправе по своему выбору либо отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы, либо потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору (п. 2 ст. 475 ГК); получатель ренты при существенном нарушении плательщиком ренты своих обязательств вправе потребовать возврата недвижимого имущества, переданного в обеспечение пожизненного содержания, либо выплаты ему выкупной цены ренты (п. 2 ст. 605 ГК) и т.д. Чаще всего данный способ защиты реализуется в юрисдикционном порядке, так как связан с принудительным прекращением или изменением правоотношения, но в принципе не исключается его самостоятельное применение потерпевшим. Например, при существенном нарушении поставщиком или покупателем договора поставки потерпевшая сторона может в одностороннем порядке расторгнуть договор путем уведомления об этом другой стороны, т. е. без обращения в арбитражный суд (п. 4 ст. 523 ГК). Важно, однако, чтобы возможность прекращения или изменения правоотношения была прямо предусмотрена законом или договором. Прекращение (изменение) правоотношения как способ защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов может применяться в связи как с виновными, так и невиновными действиями контрагента. Например, если выселение лица за невозможностью совместного проживания (ст. 98 ЖК) прямо связано с его виновными противоправными действиями, то принудительный выдел доли из общего имущества (ст. 252 ГК) может быть осуществлен заинтересованным лицом независимо от субъективной оценки действий других собственников. Рассмотренные способы защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций не исчерпывают собой все возможные меры защиты. Это прямо вытекает из ст. 12 ГК, которая отсылает к иным способам защиты, предусмотренным законодательными актами. В качестве примера иных способов защиты можно назвать право кредитора выполнить работу за счет должника (ст. 397 ГК), обращение взыскания залогодержателем на имущество должника (ст. 349 ГК), удержание комиссионером причитающейся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента (ст. 997 ГК), и др. Более подробное освещение рассмотренных и иных способов защиты применительно к конкретным видам гражданских правоотношений будет дано в последующих главах учебника.

50. Государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Государственные и муниципальные предприятия

Государственные и муниципальные унитарные предприятия

Понятие "предприятие", как особая организационно-правовая форма коммерческой организации, являющейся собственником своего имущества (п. 1 ст. 113 ГК РФ), сохранено принятым Гражданским кодексом РФ только для государственной и муниципальной собственности, т.к. такой субъект не свойственен нормальном товарному обороту, участниками которого всегда являются самостоятельные собственники имущества, и его наличие в нашем гражданском обороте является особенностью переходного характера российской экономики. Появление государственных предприятий, юридических лиц - не собственников, вызывалось тем очевидным обстоятельством, что само государство как основной, а нередко и монопольный собственник важнейших видов имущества не могло непосредственно участвовать в хозяйственном обороте, поэтому создавало свои "предприятия" на особом вещном праве "хозяйственного ведения" или "оперативного управления", не известном ни одному развитому правопорядку, сохраняя за собой право собственности на их имущество. Государственные и муниципальные унитарные предприятия в известной мере самостоятельно участвуют в гражданских правоотношениях, как правило, собственник утверждает их уставы, определяет объем и характер их правоспособности, назначает органы управления, но не отвечает перед их кредиторами по обязательствам созданных юридических лиц. В современных условиях отечественной экономики и сложившихся традиций общественного сознания Гражданский кодекс РФ сохранил данную гражданско-правовую форму за теми юридическими лицами, которые созданы только государственными и муниципальными образованиями (ст. 124 ГК РФ). Эти организации объявлены теперь "унитарными", т.е. принадлежащими собственнику-учредителю целиком, без деления их имущества (или его части) на какие-либо вклады, паи или доли, в том числе между работниками (п. 1 ст. 113 ГК РФ). Гражданский кодекс РФ содержит как общие правила об унитарных предприятиях (ст. 113), так и правила об их разновидностях - унитарных предприятиях, основанных соответственно на праве хозяйственного ведения (ст. 114) и на праве оперативного управления, или "казенных" (ст. 115). Гражданско-правовая форма унитарного предприятия предполагает наличие у такой коммерческой организации уставного фонда, размер которого не может быть менее минимума, определенного законом (для предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения), и отражается в его уставе, являющемся единственным учредительным документом такого юридического лица (п. 1 ст. 113, п. 3 ст. 114 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 49 ГК унитарное предприятие имеет целевую правоспособность, а не общую, как другие коммерческие организации. Объем и характер этой правоспособности должны быть прямо установлены в уставе. Фирменное наименование предприятия обязательно должно содержать указание на его собственника, например "федеральное государственное унитарное предприятие", "муниципальное унитарное предприятие". Органом предприятия является его единоличный руководитель (директор), назначенный собственником, а не общим собранием трудового коллектива или каким-либо иным аналогичным органом и подотчетный ему (п. 4 ст. 113 ГК РФ). Унитарное предприятие не отвечает своим имуществом по долгам учредителя-собственника, а собственник-учредитель не отвечает по долгам унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, однако несет дополнительную ответственность по долгам казенного предприятия (п. 5 ст. 115 ГК РФ). По своим обязательствам перед третьими лицами (контрагентами) унитарное предприятие отвечает всем принадлежащим ему имуществом (п. 5 ст. 113 ГК РФ), что при соответствующих условиях влечет банкротство такой коммерческой организации. Однако банкротство казенного предприятия исключается (п. 1 ст. 65 ГК РФ), т.к. по его обязательствам несет субсидиарную ответственность само государство, как субъект гражданского права. Если банкротство вызвано исполнением указаний собственника-учредителя, он может быть привлечен к субсидиарной ответственности по долгам созданного им юридического лица, включая и унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения (п. 3 ст. 56, п. 3 ст. 114 ГК РФ). К имуществу унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, предъявляются особые требования, поскольку именно оно составляет минимальную гарантию удовлетворения возможных имущественных требований его кредиторов. К моменту государственной регистрации такого предприятия оно должно полностью оплатить (за счет собственника) весь уставный фонд (п. 4 ст. 114 ГК РФ), к которому предъявляются фактически те же требования, что и к уставному капиталу хозяйственных обществ (п. 5 ст. 114 ГК РФ). При уменьшении чистых активов такого предприятия менее объявленного размера уставного фонда необходимо объявить и зарегистрировать такое уменьшение, а при уменьшении их ниже установленного законом минимума предприятие вообще может быть ликвидировано, если собственник-учредитель не пополнит имущество своего предприятия до необходимого размера. В случае же уменьшения уставного капитала предприятия его кредиторы должны быть уведомлены об этом и вправе потребовать досрочного исполнения соответствующих обязательств (п. 6 ст. 114 ГК РФ). За унитарным предприятием сохраняется право создавать другие унитарные предприятия путем выделения, т.е. дочерние предприятия (п. 7 ст. 114 ГК РФ), и на эти отношения распространяются общие нормы гражданского законодательства о выделении как способе реорганизации юридических лиц (ст. 57-60 ГК РФ). Созданное дочернее предприятие не является собственником переданного ему учредителем имущества, а получает на него ограниченное вещное право хозяйственного ведения. В связи с тем что унитарное предприятие-учредитель и само дочернее предприятие не являются и не становятся собственниками своего имущества, создание нового юридического лица - коммерческой организации в форме дочернего предприятия - представляет собой распоряжение имуществом собственника, и на него распространяются соответствующие ограничения, предусмотренные п. 2 ст. 295 ГК РФ. В соответствии с ними любое распоряжение недвижимым имуществом требует прямого согласия собственника, что и подразумевает передачу дочернему предприятию части имущества учредителя "в установленном порядке". Правовое положение дочернего предприятия характеризуется тем, что в качестве коммерческой организации - не собственника оно имеет учредителем другого несобственника - унитарное предприятие, причем последнее выполняет в отношении дочернего предприятия все функции собственника. Унитарное предприятие-учредитель ("материнское предприятие") утверждает дочернему устав, определяя содержание его целевой правоспособности, и назначает ему руководителя (директора), а также вправе контролировать его деятельность, получать часть прибыли от ее результатов и давать согласие на распоряжение недвижимым имуществом дочернего предприятия (ст. 295 ГК РФ). Учредитель ("материнское предприятие") не отвечает по долгам дочернего предприятия, за исключением случая, когда банкротство последнего вызвано исполнением указаний учредителя (п. 3 ст. 56 ГК РФ), дочернее предприятие также не отвечает по обязательствам "материнского". Новым видом юридического лица является казенное предприятие (которое также является унитарным), основанное на праве оперативного управления и имеющее более ограниченное вещное право по сравнению с правом хозяйственного ведения. Создание таких юридических лиц обусловлено наличием организаций, действующих в качестве производственных предприятий от имени государства в целом и не нуждающихся поэтому в значительных по объему правомочиях по отношению к закрепленному за ними имуществу, включая и оборотные фонды, в том числе готовую продукцию (например, государственное производственное объединение "Гознак", предприятия связи, некоторые оборонные и другие подобные предприятия). Казенные предприятия, будучи одновременно коммерческими организациями - профессиональными участниками имущественного оборота, не должны ставить своих контрагентов в тяжелое положение. Поэтому гражданское законодательство устанавливает дополнительную ответственности учредителя-собственника по долгам таких предприятий (п. 5 ст. 115 ГК РФ). В имущественном отношении их положение отчасти сходно с положением государственного (госбюджетного) учреждения, хотя последнее финансируется собственником по смете, а казенное предприятие имеет самостоятельный баланс и само получает известные доходы от результатов своей деятельности. Согласно ст. 115 ГК РФ казенные предприятия могут быть только федеральными, и поэтому они создаются, ликвидируются и реорганизуются только по решению федерального правительства. Особенности правового положения унитарных предприятий, включая казенные, должны быть установлены специальным законом (п. 6 ст. 113 ГК РФ), а до его принятия и введения в действие учредительные документы действующих государственных и муниципальных предприятий сохраняют силу (п. 6 ст. 6 Закона о введении в действие части первой ГК РФ).

51. Понятие и форма доверенности. Передоверие. Прекращение доверенности.

Понятие доверенности

Доверенность —письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом (доверителем) другому лицу (представляемому)для представительства перед третьими лицами (п. 1 ст. 185 ГК).

Выдача доверенности является односторонней сделкой: для ее действительности не требуется согласие кого-либо. Однако представитель, принимающий полномочия доверителя, должен быть согласен с этими полномочиями — он вправе использовать доверенность или отказаться от нее.

Значение доверенности состоит в том, что она является средством, удостоверяющим уполномочие ее владельца для совершения действий в пользу другого лица.Доверенность адресуется лицам, с которыми представитель будет заключать сделку(третьим лицам).

Допускается выдача доверенности от имени нескольких лиц, если предусмотренные ею действия касаются однородных ин­тересов этих лиц (ведение дел в суде от имени нескольких ист­цов или ответчиков). В качестве представителей также могут выступать как одно, так и несколько лиц.

Требования к доверенности:

• форма доверенности определяется формой тех сделок, которые будут заключаться представителем с ее помощью (на­пример,доверенность на совершение сделок, требующих нота­риальной формы, должна быть нотариально удостоверена);

• доверенность от имени юридического лица должна быть удостоверена подписью его руководителя, а если это юридичес­кое лицо основано на государственной или муниципальной соб­ственности, то доверенность должна быть подписана также глав­ным (старшим)бухгалтером;

• доверенность«упрощенной формы» (на получение зарп­латы,пенсии и т.д.) может быть удостоверена по месту рабо­ты, учебы, месту жительства доверителя, а также администра­цией лечебного учреждения, в котором находится на лечении до­веритель.

К нотариально удостоверенным доверенностям приравнива­ются следующие доверенности:

~ доверенности военнослужащих, удостоверенные начальни­ком, его заместителем, старшим или дежурным врачом госпи­таля или санатория;

~доверенности военнослужащих, удостоверенные команди­ром воинской части в случае отсутствия в месте расположения этой части нотариальной конторы;

~ доверенности лиц, отбывающих наказание в местах лише­ния свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы;

~доверенности совершеннолетних дееспособных граж­дан,пребывающих в учреждениях социальной защиты насе­ления, удостоверенные администрацией этих учреждений (см. п. 3 ст. 185 ГК).

Предусмотрены также и другие органы и лица, которые могут заве­рить доверенность. Для получения заработной платы или иных выплат, для получения пен­сий, пособий, стипендий, почтовой корреспонденции и т.д. доверен­ность может быть удостоверена по месту работы или жительства.

Виды доверенностей:

a) генеральная доверенность (выдаваемая для совершения различных юридических действий (всех сделок) - на управление имуществом). Представительство, основанное на генеральной доверенности, раз­вилось в самостоятельный институт договорного права - доверитель­ное управление имуществом (траст). Договор о трасте предполагает, что владелец имущества - учредитель управления передает его в дове­рительное управление другому лицу, которое называется доверитель­ным управляющим. Этот последний за вознаграждение обязан управ­лять имуществом в интересах выгодоприобретателя,которым может быть как сам владелец имущества, так и третье лицо, указанное вла­дельцем.Доверительное управление имуществом регулируется норма­ми гл. 53 ГК РФ.

b)специальная доверенность (выдаваемая для совершения нескольких однородных действий (сделок) - на закупку сельхозпродукции для столо­вой или ведение дела в суде).

c) разовая доверенность (выдаваемая для совершения одного юридичес­кого действия (одной сделки) - получение денежного перевода на почте).

Доверенности выдаются на определенный срок. Максималь­ный срок действия доверенности — три года. Доверенность, в которой срок действия не оговорен, действует в течение одного года. Доверенность для совершения действий за грани­цей, не содержащая ограничения в сроке ее действия, действи­тельна до ее отмены. Доверенность, в которой не указана дата ее выдачи,недействительна (ничтожна) (ст. 186 ГК).

Доверенность от имени юридического лица выдается за под­писью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации. Доверенность от имени юридического лица, осно­ванного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных цен­ностей должна быть подписана также главным (старшим) бух­галтером этой организации.

Требования к представителю, получившему доверенность:

› действия, предусмотренные в доверенности, должны со­вершаться лично им (п. 1 ст. 187 ГК);

› передоверие полномочий, содержащихся в доверенности, возможно лишь в двух случаях: если доверитель предусмотрел такую возможность в самой доверенности либо если предста­витель вынужден передоверить свои полномочия в силу сло­жившихся обстоятельств в целях охраны интересов доверите­ля (п. 1 ст. 187 ГК);

› лицо, передавшее свои полномочия другому лицу,обяза­но сообщить об этом доверителю(в противном случае доверен­ное лицо становится ответственным за действия лица, которо­му он передал свои полномочия) (п. 2 ст. 187 ГК);

› передоверие должно совершаться только в нотариальной фор­ме, за исключением«упрощенных» доверенностей (п. 3 ст. 187 ГК).

Права и обязанности доверителя и представителя аннули­руются в случае прекращения доверенности.

Основания прекращения доверенности (п.1 ст. 188 ГК):

≈ истечение срока доверенности;

≈ отмена доверенности лицом, выдавшим ее;

≈ отказ лица, которому выдана доверенность;

≈ прекращение юридического лица, от имени которого выда­на доверенность либо которому выдана доверенность;

≈ невозможность выполнения указанного в доверенности действий;

≈ исполнение действий, предусмотренных в доверенности;

≈ смерть, признание недееспособным, ограниченно дееспо­собным либо безвестно отсутствующим гражданина, выдавше­го доверенность, либо гражданина, которому выдана доверен­ность.

Последствия прекращения доверенности изложены в п. 1 ст. 189 ГК. Прекращенная доверенность должна быть возвращена пред­ставителем доверителю или его правопреемнику (в случае смер­ти доверителя) (п. 3 ст. 189 ГК).

Передоверие в гражданском праве - передача лицом, которому вы­дана доверенность, своих полномочий другому лицу;это на­значение от имени представителя другого представителя представляемого лица. Передоверие допускается, если пред­ставитель уполномочен на это доверенностью либо вынуж­ден к этому силой обстоятельств для охраны интересов дове­рителя.

Представитель по доверенности, как правило, не обладает правом передоверия, оно допускается лишь в случае получения пред­варительного согласия представляемого или в чрезвычайных обстоятельствах, когда представитель лично не может осуще­ствить представительских функций и не имеет времени на получение согласия представляемого на передоверие. В слу­чае передоверия полномочий другому лицу законный пред­ставитель несет полную ответственность за действия лица, кому передоверено представительство.

Передоверять полномочия по доверенности возможно как физиче­ским, так и юридическим лицам.

При реальной передаче полномочий представитель должен:

• • Известить об этом лицо, выдавшее доверенность на пред­ставительство.

  • Сообщить необходимые сведения о лице, которому выда­ны полномочия.

Передача полномочий должна быть реальной, действительно суще­ствующей, не воображаемой.

В случае возможности передачи полномочий иному лицу представи­тель должен согласовать такую возможность с объяснением причин передоверия полномочий и получить на это пись­менное (редко устное) согласие.

Сведения о лице, кому передоверены полномочия —конкретная ин­формация о личности(физического либо юридического лица),которая может касаться как общих вопросов (фами­лия, имя, отчество, род занятий, образование, семейное по­ложение и др.), а также специальные сведения, которые мо­гут быть необходимы для информации доверяемому.

Необходимые сведения о лице при передоверии полномочий —инфор­мация, которая нужна доверяемому, без которой нельзя обойтись,так как от того, кому передоверены полномочия, и может зависеть положение доверяемого, успех либо неуда­ча, прибыли либо убытки и многое другое. В предпринима­тельстве сведения о лице при передоверии полномочий по доверенности необходимы, так как этим лицом может ока­заться конкурент доверяемого.

Передоверие по доверенности должно быть оформлено с соблюдени­ем всех условий нотариального удостоверения, иначе пере­доверие по доверенности считается ничтожным.

52. Общество с ограниченной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью — это учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, учредительный капитал которого разделен на доли определенных учредительными докуменатми размеров и число участников которого ограничено по Закону об обществах с ограниченной ответственностью.

Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.

Учредительными документами ООО выступают учредительный договор, подписанный его участниками, и утвержденный ими устав. Если общество создается одним лицом, его учредительным документом будет устав.

Уставный капитал общества составляется из стоимости вкладов его участников. Размер уставного капитала общества не должен быть менее суммы, равной 100-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц.

Высший орган общества с ограниченной ответственностью — общее собрание его участников. Для текущего руководства деятельностью общества создается исполнительный орган, подотчетный общему собранию.

К исключительной компетенции общего собрания относятся:

• Изменение устава общества

• Изменение размера уставного капитала

• Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий

• Учреждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов.

• Распределение прибыли и убытков общества.

• Решение о реорганизации или ликвидации общества.

• Избрание ревизионной комиссии.

Число участников любого общества с ограниченной ответственностью не может быть более пятидесяти, в случае превышения установленной численности оно должно быть преобразовано в акционерное общество или производственный кооператив.

Общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Основные достоинства общества с ограниченной ответственностью:

• участники общества несут риск только в пределах их вкладов в уставный капитал и не несут ответственности по обязательствам общества;

• самостоятельно устанавливают структуру организации и управления обществом;

• закрытость общества от других участников рынка и общества (приватность); общество не обязано публиковать сведения о своей деятельности (бухгалтерские балансы, счета прибылей и убытков и др.).

• Основные недостатки объединения капиталов в форме общества с ограниченной ответственностью:

• выход одного из партнеюров из общества вынуждает изымать его долю из уставного капитала, что может отрицательно сказаться на бизнесе;

• большое значение личного фактора в организации и деятельности общества; каждый из компаньонов вынужден для принятия решения принимать во внимание мнение остальных участников.

Общество с ограниченной ответственностью — наиболее распространенная форма организации бизнеса для мелких и средних предприятий. Оно часто используется для объединения капиталов лиц, хорошо знающих друг друга, например, членов одной семьи, родственников.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) — юридическое лицо, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на определенные доли (размер которых устанавливается учредительными документами). Участники ООО несут риск убытков только в пределах стоимости внесенных ими вкладов. После внесения существенных изменений в законодательство об обществах с ограниченной ответственностью, с 01 июля 2009 года единственным учредительным документом общества является его устав, в котором указываются размер уставного капитала, адрес и наименование общества, порядок перехода долей и другие обязательный условия. В настоящий момент времени, продажа доли в уставном капитале общества, в случае если в уставе уже отсутствуют сведения об участниках и их долях, не влечет необходимости регистрации изменений в уставе общества.

Количество участников ООО

От одного до пятидесяти. Участниками могут быть дееспособные российские и иностранные граждане (а также лица, не имеющие гражданства) и юридические лица.

В случае, когда участником ООО выступает одно лицо, то деятельность данного ООО полностью подконтрольна этому лицу. Если же в ООО несколько участников, то могут возникнуть некоторые разногласия. Связано это с тем, что высшим органом управления является общее собрание участников. Только оно может принимать решения по ряду вопросов, отнесенным к исключительной компетенции общего собрания участников ООО. А, как известно, сколько участников, столько может быть и мнений (такого, конечно же, не будет, если в ООО один участник).

Текущее руководство ООО осуществляет исполнительный орган (коллегиальный или единоличный). Единоличным исполнительным органом общества на практике чаще всего выступает Генеральный директор. Как правило, в обществах с одним участником, Генеральным директором общества (единоличным исполнительным органом) является этот самый участник.

Уставный капитал ООО

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

Минимальный размер уставного капитала ООО, установленный действующим законодательством, составляет 10 000 (десять тысяч) рублей. Уставный капитал может быть внесен как денежными средствами (открытие накопительного счета для оплаты уставного капитала в банке), так и имуществом, имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку. При внесении не денежного вклада суммой более чем 20 000 (двадцать тысяч) рублей требуется заключение независимого оценщика.

Цель создания ООО

Общество с ограниченной ответственностью создается, с целью получения прибыли и может заниматься любой деятельностью, за исключением запрещенной законом. При этом, для определенных видов деятельности необходимо получение специального разрешения (лицензии). Срок деятельности — не ограничен, если иное не установлено Уставом Общества.

Органы управления ООО

Высшим органом управления в ООО является Общее собрание участников общества. Исключительная компетенция Общего собрания установлена Законом (Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Общее собрание участников вправе решать и любые иные вопросы, в случае отнесения их к компетенции собрания уставом Общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (например Генеральный директор) или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества (например директор и дирекция либо правление). Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. В обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным. Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть также лицо, не являющееся участником общества.

Ответственность ООО

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Общество не отвечает по обязательствам своих участников, участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады в уставный капитал общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников общества.

В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Учредительные документы ООО

Учредительным документам Общества с ограниченной ответственностью, начиная с 01 июля 2009 года, является только Устав общества. Ранее заключенные учредительные договоры более не являются учредительными документами.

Кроме того, в настоящее время, при учреждении нового Общества с ограниченной ответственностью его учредители подписывают Договор об учреждении общества, который не является учредительным документом общества, а лишь определяет порядок действий учредителей их права и обязанности при создании общества. В Уставе общества должно быть указано:

• полное и сокращенное фирменное наименование общества;

• сведения о месте нахождения общества;

• сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

• сведения о размере уставного капитала общества;

• права и обязанности участников общества;

• сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества (если право выхода участника из общества предусмотрено уставом);

• сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

• сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам.

Преобразование ООО

ООО должно преобразоваться в ОАО или производственный кооператив в течение года, в случае если количество участников превысит пятьдесят. В остальных случаях преобразование, как одна из форм реорганизации, носит добровольный характер.

Права и обязанности участников ООО

Участник ООО вправе:

• участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном Законом и учредительными документами общества;

• получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;

• принимать участие в распределении прибыли;

• продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном Законом и уставом общества;

• в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;

• получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. Устав ООО может предусматривать и иные права (дополнительные права) принадлежащие участнику общества.

Участник ООО обязан:

• вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены Законом и учредительными документами общества;

• не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Устав ООО может предусматривать и иные обязанности, возложенные на участника общества.

Порядок распределения прибыли в ООО

Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Особенности ООО

Общество с ограниченной ответственностью — наиболее распространенная форма ведения предпринимательской деятельности в Российской Федерации, в том числе и в в Санкт-Петербурге. При относительно небольших затратах на его создание, и относительно простой отчетностью — эта организационно-правовая форма является одной из наиболее привлекательных форм ведения бизнеса

53. Производственные кооперативы.

Производственные кооперативы

Производственные кооперативы являются своеобразными субъектами предпринимательского права. Правовое положение производственных кооперативов определяется ст. 107—112 ГК РФ и Федеральным законом от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» (далее — Закон о производственных кооперативах). Кроме того, был принят специальный Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (далее — Закон о сельскохозяйственной кооперации).

Терминологически производственные кооперативы называются в законодательстве также артелями. В фирменном наименовании этого хозяйствующего субъекта должны содержаться слова «производственный кооператив» или «артель». Исторически сложившимся термином «артель» подчеркивается трудовой характер добровольного объединения граждан в этих организациях. Согласно ст. 1 0 7 ГК РФ производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом или ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов. Хозяйственная деятельность производственных кооперативов может состоять в производстве, переработке, сбыте промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнении работ, торговле, бытовом обслуживании, оказании других услуг. Хотя в основном производственный кооператив является трудовым объединением граждан, учредительными документами кооператива может быть предусмотрено участие в нем также членов, не обязанных участвовать в его деятельности личным трудом, в том числе организаций, пользующихся правами юридического лица. Это помогает организации и финансированию деятельности производственных кооперативов. Однако законодательство ориентировано главным образом на то, что членами производственного кооператива являются граждане, достигшие 16-летнего возраста и обязанные участвовать в деятельности кооператива своим личным трудом. Именно членство граждан, обязанность их участвовать в деятельности кооператива личным трудом является характерным признаком этого хозяйствующего субъекта. Число членов кооператива, не обязанных участвовать в его деятельности личным трудом, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности (п. 2 ст. 7 Закона о производственных кооперативах). Производственный кооператив как субъект права отвечает по обязательствам своим имуществом. В то же время члены кооператива несут по его обязательствам субсидиарную ответственность в размерах, которые предусматриваются законом и уставом кооператива. Закон о производственных кооперативах размеры такой ответственности не устанавливает. В Законе о сельскохозяйственной кооперации указывается, что члены кооператива несут субсидиарную ответственность в размере, предусмотренном в уставе кооператива, но не менее чем 5% пая (п. 2 ст. 37 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

Размеры паевых взносов и порядок трудового участия членов кооператива в его деятельности определяются в уставе, который является учредительным документом кооператива. Число членов кооператива не может быть меньше пяти. Имущество производственного кооператива принадлежит ему на праве собственности и делится на паи его членов. Созданное за счет паевых взносов имущество кооператива называется паевым фондом. Уставом кооператива может быть предусмотрено, что определенная часть его имущества составляет неделимый фонд. Неделимый фонд предназначается для финансирования определенных видов деятельности, предусмотренных в уставе. Он не включается в паевой фонд и не подлежит разделу или выделу, например, при выходе из кооператива его отдельных членов. Решение о создании неделимого фонда принимается членами кооператива единогласно. При создании кооператива его имущество формируется постепенно. К моменту регистрации кооператива члены кооператива должны оплатить не менее 10% своих паевых взносов. Остальная часть этих взносов должна быть внесена в течение года после регистрации. Члены кооператива могут свободно передавать свой пай другим членам кооператива. Передача пая гражданам, не являющимся членами кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива имеют преимущественное право покупки пая. Прибыль распределяется между членами кооператива в соответствии с их трудовым и иным участием в деятельности кооператива и размерами паевого взноса. При этом часть прибыли, распределяемая пропорционально размерам паевых взносов, не должна превышать 50% подлежащей распределению прибыли (ст. 12 Закона о производственных кооперативах). Характерным для Закона о производственных кооперативах является большое внимание, уделяемое в нем регулированию трудовых отношений. Трудовые отношения членов кооператива регулируются Законом о производственных кооперативах и уставом соответствующего кооператива. Кооператив самостоятельно определяет формы и системы оплаты труда своих членов. Оплата труда может производиться не только в денежной, но и в натуральной форме (ст. 19 Закона о производственных кооперативах). Трудовую деятельность в производственном кооперативе могут осуществлять не только его члены, но и наемные работники. Трудовая деятельность этих лиц регулируется общим законодательством о труде.

Управление деятельностью производственного кооператива строится по трехзвенной системе. В нем имеются три органа управления: общее собрание членов кооператива, наблюдательный совет, исполнительный орган. Общее собрание членов кооператива является его высшим органом управления. Оно решает наиболее важные вопросы деятельности кооператива. К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся: утверждение и изменение устава, определение основных направлений деятельности кооперативов, образование и прекращение деятельности исполнительных органов, прием и исключение членов кооператива, утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов и распределение прибылей и убытков, реорганизация и ликвидация кооператива и некоторые другие вопросы. Общее собрание членов кооператива может быть годовым или внеочередным. При принятии решений на общем собрании каждый член кооператива имеет один голос. Решения принимаются простым большинством голосов, кроме решений по некоторым наиболее важным вопросам. Решение об изменении устава, реорганизации и ликвидации кооператива принимается 3/4 голосов членов кооператива, участвующих в работе общего собрания. Решение о преобразовании кооператива в хозяйственное товарищество или общество принимается единогласно. Решение об исключении члена кооператива принимается 2/3 голосов членов кооператива, присутствующих на общем собрании. Наблюдательный совет может быть создан только в производственных кооперативах, с числом членов более 50. Он избирается общим собранием членов кооператива и строится по модели, близкой к модели организации совета директоров (наблюдательного совета) в акционерном обществе. Однако если последний рассматривается в качестве органа общего руководства, то наблюдательный совет производственного кооператива является органом, осуществляющим контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива. Исполнительный орган производственного кооператива осуществляет руководство его повседневной деятельностью. Он назначается общим собранием членов кооператива, кроме случаев, когда его образование отнесено уставом кооператива к компетенции наблюдательного совета. Исполнительный орган подотчетен общему собранию членов кооператива и наблюдательному совету. Исполнительный орган производственного кооператива может быть коллегиальным (правление) или единоличным (председатель). Членом правления и председателем могут быть только члены кооператива. Не-

льзя быть одновременно членом наблюдательного совета и членом правления или председателем кооператива. Председатель назначается в каждом производственном кооперативе, а правление — только в кооперативе с числом членов более 10. При наличии как единоличного, так и коллегиального исполнительного органа в уставе кооператива должны быть определены вопросы, решаемые каждым из этих органов. В любом случае председатель возглавляет правление и руководит его заседаниями. Председатель кооператива во всяком случае действует от имени кооператива без доверенности, представляет кооператив в органах государственной власти, в органах местного самоуправления и в других организациях, распоряжается имуществом кооператива, заключает договоры и выдает доверенности, открывает счета кооператива в банках и в других кредитных организациях, осуществляет прием и увольнение наемных работников, издает приказы и распоряжения, обязательные для исполнения членами кооператива и наемными работниками (ст. 17 Закона о производственных кооперативах). Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общим собранием членов кооператива избирается ревизионная комиссия (ст. 18 Закона о производственных кооперативах). Член производственного кооператива может в любое время выйти из кооператива. В этом случае члену кооператива возвращается его пай и выплачивается стоимость имущества, соответствующая паю. Однако возвращение пая и выплата соответствующей ему стоимости имущества выходящему из кооператива члену производится лишь по окончании финансового года после утверждения годового отчета кооператива. Член производственного кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае, если он не внес паевой взнос в установленный уставом срок, а также в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения членом кооператива обязанностей, возлагаемых на него уставом. Исключенный член кооператива имеет такое же право на получение пая и иного имущества, какое принадлежит члену кооператива, выходящему из него по своему желанию.

Закон о производственных кооперативах не только определяет правовое положение кооперативов, но регулирует и вопросы создания ими союзов (ассоциаций). Согласно ст. 25 указанного закона кооперативы вправе на договорной основе объединяться в союзы (ассоциации) территориального, отраслевого или территориально-отраслевого характера. Такие союзы (ассоциации) могут создаваться в целях координации деятельности кооперативов, представления и защиты их интересов, обеспечения ока-зания информационных, правовых и других услуг, организации подготовки работников для кооперативов, повышения квалификации работников кооперативов, научно-исследовательской и иной деятельности. Кооперативные союзы являются некоммерческими организациями, а при необходимости ведения предпринимательской деятельности они могут быть преобразованы в хозяйственные товарищества или общества, либо могут создать хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.

54. Акционерное общество.

Акционерное общество.

Акционерное общество (АО) — одна из разновидностей хозяйственных обществ. Акционерным обществом признаётся коммерческая организация, уставный капитал которой разделён на определённое число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу^[1]. Деятельность акционерного общества в Российской Федерации регулируется Федеральным законом «Об акционерных Обществах

Виды акционерных обществ

Согласно российскому законодательству, акционерные общества могут быть открытые и закрытые.

Закрытое акционерное общество – это акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц.

Открытое акционерное общество – это акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров.

Незавершенность определений видов акционерных обществ

Как не трудно заметить, в основу приведенных определений положены разные критерии: в первом определении — количество (состав) участников, а во втором — наличие или отсутствие права на свободное отчуждение акций их владельцами.

Отсутствие логической связи между приведенными определениями видов акционерных обществ, нерешенность этого вопроса говорят о значительном уровне условности деления акционерных обществ на указанные два вида, отсутствии прочной основы, фундамента для такого деления.

Если считать основными различиями между видами акционерных обществ наличие права на свободное отчуждение акций и число акционеров, то логично было бы дать им следующие определения:

• открытое акционерное общество – это акционерное общество, акции которого распределяются среди заранее неизвестного круга лиц, которые могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других его членов;

• закрытое акционерное общество – это акционерное общество, акции которого распределяются среди учредителей или заранее известного ограниченного круга лиц, которые не могут отчуждать принадлежащие им акции нечленам данного общества без согласия других его членов. Процедура такого «согласия» обычно сводится к тому, что в течение установленного периода времени акционеры данного общества имеют преимущественное по сравнению с другими, не состоящими в обществе лицами, право на приобретение реализуемых акций.

Юридическая практика решает вопрос о виде акционерного общества путем установления в законе числа акционеров, превышение которых обязывает последнее перерегистрироваться в открытое акционерное общество.

Юридические признаки закрытого акционерного общества

Имеющиеся в законе основные признаки закрытого акционерного общества сводятся к следующим:

• закрытое акционерное общество может распределять свои акции только среди учредителей или иного, заранее известного круга лиц, общее число которых не превышает пятидесяти;

• закрытое акционерное общество не вправе проводить открытую подписку на свои акции;

• акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами данного общества.

Юридические признаки открытого акционерного общества

Прописанные в законе основные признаки открытого акционерного общества следующие:

• число акционеров открытого акционерного общества не ограничено по закону;

• акционеры открытого акционерного общества могут отчуждать свои акции без согласия других его акционеров;

• открытое акционерное общество вправе проводить как открытую, так и закрытую подписку на свои акции;

• открытое акционерное общество обязано предоставлять рынку информацию о своей деятельности в объемах и в сроки, установленные законодательными и иными нормативными актами данной страны, в частности, оно обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

Основные черты сходства и различия закрытого акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью

Закрытое акционерное общество по своей сущности — промежуточная форма между обществом с ограниченной ответственностью и открытым акционерным обществом:

• закрытое акционерное общество есть акционерное общество, так как его уставный капитал разделен на акции, а не на паи, как в обществе с ограниченной ответственностью;

• закрытое акционерное общество есть общество с ограниченной ответственностью, так как число его участников строго ограничено и продажа акции, как и пая, невозможна без согласия (преимущественного права на покупку) со стороны других членов общества;

• акции открытого акционерного общества обращаются на фондовом рынке страны, а акции закрытого акционерного общества, так же, как и паи общества с ограниченной ответственностью не обращаются на фондовом рынке, а потому не имеют рыночной цены как систематической рыночной характеристики, как общественно признанной цены, хотя и могут получить рыночную цену как разовую величину, как результат индивидуальной, разовой сделки;

• и общество с ограниченной ответственностью, и закрытое акционерное общество могут быть преобразованы в открытое акционерное общество (и наоборот), однако первому для этого потребуется перерегистрация в качестве акционерного общества, а второму — изменение типа акционерного общества.

Сущность закрытого акционерного общества

По сути различие между обществом с ограниченной ответственностью и закрытым акционерным обществом с точки зрения объединяемых в них капиталов имеет чисто формальный характер: в первом — вкладываемый капитал получает наименование пая, а во втором — акции, т. е. форму ценной бумаги. Но при этом форма ценной бумаги является только внешней для акции закрытого акционерного общества, так как сутью акции является ее свободное обращение на фондовом рынке, а его акция лишена данного свойства, и утрачивает свое бытие в качестве ценной бумаги. Только открытое акционерное общество создает фондовый рынок как рынок акций.

Можно сказать, что между закрытым и открытым акционерными обществами существует коренное различие в правах объединяемых в них капиталов, а между закрытым акционерным обществом и обществом с ограниченной ответственностью такого рода различие отсутствует. Закрытое акционерное общество с точки зрения капитала есть в большей мере общество с ограниченной ответственностью, чем открытое акционерное общество.

Необходимость закрытых акционерных обществ

По своей экономической природе акционерное общество представляет собой именно открытое общество, так как только в последнем проявляются все потенциальные возможности, заложенные в нем как в неограниченной форме объединения капиталов участников рынка. Только наличие открытых акционерных обществ делает акцию акцией, ибо без свободного ее обращения она утрачивает свой характер ценной бумаги, выполняя лишь функцию свидетельства на вклад в уставный капитал.

Потребности участников рынка в существовании нескольких уровней объединения отдельных капиталов с точки зрения их масштабов делают необходимым существование промежуточной формы организации между обществом с ограниченной ответственностью и истинным, или открытым, акционерным обществом, т. е. являются причиной существования закрытых акционерных обществ.

Акционерное общество как юридическое лицо

Акционерное общество как юридическое лицо - это организация участников рынка, для которой характерно наличие трех обязательных признаков:

• уставный капитал формируется из вкладов (взносов) его участников; эти вклады поступают в полное распоряжение (в собственность) акционерного общества;

• имущественная ответственность участников общества ограничена размером их вкладов; акционерное общество самостоятельно несет ответственность по всем своим обязательствам;

• уставный капитал делится на определенное количество акций, которые выдаются в обмен на вклад и которыми владеют его участники, а не само акционерное общество.

Последний признак — отличительная черта акционерного общества как юридического лица, или как специфической формы существования коммерческой организации.

Выпуск акций как специфическая особенность акционерного общества

Акционерное общество функционирует как юридическое лицо, которое выпускает акции, а полученные от этого средства целиком и полностью формируют его уставный капитал.

В отличие от других юридических лиц, акционерное общество не может состояться (быть зарегистрированным) без выпуска необходимого количества акций, ибо стать его участником можно лишь путем обмена вклада на акцию.

Акционерное общество – основная форма собственности крупных капиталистических фирм, представляет собой объединение вкладчиков капитала, называемых акционерами. Образуется на основе устава и подлежит обязательной регистрации. Законом оговаривается минимальное число учредителей, которые разрабатывают устав общества. От устава необходимо отличать договор, который заключают между собой учредители и которым они руководствуются при осуществлении совместных действий по учреждению общества. Учредителями могут быть как физические, так и юридические лица. Статус акционерного общества предоставляет его инвесторам ряд преимуществ:

• акционеры не несут ответственности по обязательствам общества перед его кредиторами. Обычно закон предусматривает ответственность акционеров перед кредиторами только в случае неполной оплаты акции, если это предусмотрено уставом, в размере невыплаченной суммы;

• имущество общества полностью обособлено от имущества отдельных акционеров. При несостоятельности общества акционеры рискуют лишь возможным обесценением акций. Поскольку риск ограничен заранее обусловленной суммой, это делает акционерное общество наиболее приемлемой формой инвестирования капиталов и создает перспективы для централизации многочисленных разрозненных капиталов;

• при акционерной форме появляется возможность объединения практически неограниченного количества вкладчиков, в том числе мелких, при этом сохраняется контроль крупных вкладчиков за деятельностью общества;

• акционерное общество – наиболее устойчивая форма объединения капиталов, так как выбытие отдельных вкладчиков не влечет за собой прекращения деятельности общества. Вкладчик имеет право самостоятельно и в любой момент продать свои акции без предварительного согласия других акционеров;

• акционерное общество располагает наибольшими возможностями использования внешних источников финансирования;

• возможно образование акционерного общества, все акции которого принадлежат одному лицу (создание таких обществ разрешается не во всех странах).

Первоначальный капитал акционерного общества образуется в результате продажи акций. В начальный период становления общества акционерный капитал является основным, а иногда и единственным источником финансирования деятельности. На средства, полученные от реализации акций, приобретаются земельные участки, возводятся производственные помещения, приобретаются оборудование, сырье и материалы для производственных нужд.

В дальнейшем деятельность фирмы все в большей мере финансируется за счет получаемой прибыли (капитализация прибыли*) и внешних источников – банковских кредитов и облигационных займов, а роль акционерного капитала как источника финансирования постепенно снижается.

* Капитализация – совокупная сумма выпущенных предприятием фондовых ценных бумаг плюс прибыль (убыток) на капитал, включая облигации и прочие долговые обязательства, простые и привилегированные акции.

Акционерному обществу как юридическому лицу полностью принадлежит право собственности на вложенные в общество капиталы. Акционеры не могут требовать возврата вложенных сумм, кроме случаев реорганизации или ликвидации общества. Конечно же, акционеры могут возвратить вложенный капитал, продав акции по цене, по которой они котируются на рынке ценных бумаг в данное время. Но цена акции в этом случае нестабильна и зависит от соотношения спроса и предложения. Спрос и предложение зависят от состояния хозяйства в целом, от экономических итогов деятельности общества за определенный период времени и, наконец, от размеров выплачиваемых по данным акциям дивидендов. Права акционеров подразделяются на имущественные и личные. Имущественные – право на получение объявленного дивиденда и право на часть стоимости имущества фирмы при его ликвидации. Личные – право на участие в голосовании на общих собраниях акционеров, право на информацию.

Каждая акция дает право на один голос. Поскольку решения на акционерных собраниях принимаются большинством голосов, поэтому естественно, что владеющий контрольным пакетом акций по существу и принимает решение. Что же касается обязанностей акционеров, то единственная их обязанность – оплатить акцию.

Вид акции и ее номинальная стоимость указываются в специальном документе, который называется свидетельством об акции.