15. Характеристика судебной и арбитражной практики как источника международного частного права.

Судебные прецеденты и судебная практика — в современной российской правовой доктрине неоднократно возникали предложения о признании судебных решений источником права. Однако в действующем законодательстве нормативный характер признается лишь в отношении выносимых Конституционным Судом постановлений в процессе толкования права, и такие постановления, затрагивающие область МЧП, уже принимались.

Хотя судебная практика не является источником права в России, ее значение для толкования норм в процессе их применения в области МЧП, особенно государственными арбитражными судами, несомненно. Поскольку значительное число споров в области МЧП рассматривается в России не в государственных судах, а в третейских судах (в так называемых международных коммерческих арбитражных судах), представление об арбитражной практике этих судов дают издаваемые ими комментарии и сборники решений.

16. Методы правового регулирования в международном частном праве.

Методы – юридические способы и средства, с помощью которых преодолеваются коллизии в праве.

Методы МЧП:

1. Коллизионный, 2. материально-правовой.

Коллизионный метод составляет специфику МЧП, его системно-образующий признак.

Исторически МЧП сформировалось как коллизионное право.

Коллизия – столкновение (различное содержание норм частного права разных государств).

Коллизионно-правовой метод регулирования означает выбор применимого права по средствам коллизионных (национальных и унифицированных) правовых норм.

Его еще называют отсылочным, т.к. он не решает спор по существу, а лишь отсылает к компетентному правопорядку.

Материально-правовой метод - метод регулирования отношений с помощью унифицированных материально-правовых норм международных договоров.

Если есть международный договор, коллизионная норма не используется.

Т.о. основная цель МЧП – преодоление коллизий в праве – решается не путем выбора применимого права, а путем унификации материально-правовых норм.

Нормативный состав МЧП:

1. нормы коллизионные

2. материально-правовые.

Нормативный состав МЧП:

1. унифицированные материально-правовые нормы, т.е. единообразные правила, создаваемые путем заключения международных договоров.

2. национальные (законодательство отдельных стран, международные – в международных договорах) и унифицированные коллизионные нормы.

Спорным в науке МЧП остается вопрос о том, входят ли в нормативный состав МЧП материальные нормы внутреннего частного прав, которые специально предназначены для регламентации отношений с иностранным элементом.

ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» 199 г.

ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» 2002г и др.

Другим спорным вопросом остается отнесение к нормативному составу МЧП процессуальных норм, обозначенных термином «международный гражданский процесс».

17. Сущность коллизионного метода регулирования.

Коллизия права и международный метод МЧП

Коллизия права (от лат. сollisio – столкновение) означает расхождение содержания разных норм права, относящихся к одному вопросу. В этом плане различают: 1) коллизию норм права, содержащихся в законах, изданных в разное время; 2) коллизию правовых норм, возникающую вследствие иерархии законодательных актов (законные, подзаконные правовые акты); 3) коллизию, порождаемую федеративным устройством государства (например, федеральные законы и законы субъектов РФ). Это примеры коллизий, возникающих между нормами внутреннего права одного государства. Коллизия права – это основополагающая категория международного частного права. Коллизия права в международном частном праве – это коллизия между материальными нормами национального частного права (гражданского, семейного, трудового и др.) разных государств. Причины коллизии права: 1. В самом предмете МЧП (наличие иностранного элемента в частноправовом отношении). 2. Юридическая причина: частное право разных государств различается (иногда существенно) по своему содержанию, т. е. одни и те же вопросы решаются по-разному в праве разных государств. В результате возникает коллизия права – может быть дан разный ответ на один и тот же вопрос. Преодоление коллизии права – основная функция международного частного права. С этим связано понимание общего метода правового регулирования. Международное частное право основано на первичном, исходном методе частного права – это метод диспозитивного регулирования, или метод координации. Он характеризуется автономией и равноправием сторон регулируемых отношений. Его исходные начала – принципы независимости, самостоятельности и равноправия сторон, защиты частной собственности, свободы договоров. Общий метод международного частного права – это совокупность конкретных приёмов, способов и средств юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств. Общий метод объединяет два способа регулирования: коллизионно-правовой и материально-правовой, а также конкретные юридические приёмы, входящие в тот или другой способ регулирования: применение оговорки о публичном порядке, решение интерлокальных и интертемпоральных коллизий, обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства и др. Рассмотрим коллизионно-правовой способ регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом. Его сущность заключается в выборе компетентного правопорядка для разрешения конкретного дела. Коллизионные нормы указывают, право какого государства должно быть применено. В России коллизионные нормы, например, по отношениям правоспособности граждан и юридических лиц, содержатся в разделе VI части третьей ГК РФ. Согласно п. 3 ст. 1197 ч. 3 ГК признание в РФ физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву. Таким образом, выбор права осуществляется посредством коллизионных норм, которые и содержат предписание о том, какое право должно быть применено. Этот способ также называют отсылочным. Коллизионная норма может отослать как к собственному праву, так и к иностранному. С отсылочным характером коллизионного способа связана ещё одна особенность. При его применении выделяют две стадии регулирования: 1) выбор права с помощью коллизионной нормы (решение коллизионного вопроса); 2) применение материальных норм избранного частного права для определения прав и обязанностей сторон, что является конечной целью выбора. Поэтому данный способ регулирования не прямой, а опосредованный: т. е. регулирование осуществляется материальными нормами частного права того государства, которое избрано посредством коллизионной нормы. Существует понятие «хромающих отношений» – это отношения, которые по праву одного государства являются юридически действительными, законными, а по праву другого государства они незаконны и не порождают никаких юридических последствий. Эти отношения бывают в практике часто и осложняют реализацию международных связей. Таким образом, коллизионный способ регулирования в настоящее время осуществляется в двух правовых формах: 1) национально-правовой (посредством национальных коллизионных норм, разработанных каждым государством в своём праве самостоятельно); 2) международно-правовой (посредством унифицированных коллизионных норм, разработанных государствами совместно в международных договорах). Второй способ регулирования отношений, осложнённых иностранным элементом, – унификация материальных норм частного права, т. е. создание единообразия коллизионных норм. Способ унификации называют также материально-правовым. Это более совершенный способ регулирования. Унификация осуществляется в форме международных договоров, заключаемых между государствами. Государства берут на себя международно-правовое обязательство применять сформулированные в договоре единообразные коллизионные нормы по определённому кругу частноправовых отношений. Это снижает недостатки коллизионного способа, уменьшает вероятность возникновения «коллизии коллизий», «хромающих отношений». Однако большого распространения этот способ не получил. Наиболее удачная унификация коллизионно-правовых норм – Кодекс Бустаманте (подписали 15 государств Центральной и Южной Америки, кроме США). Более широко унификация происходит на двусторонней основе в форме заключения договоров об оказании правовой помощи. Унификация предполагает высокий уровень сотрудничества государств, поэтому преобладающим способом она не стала, охватив в основном торговлю и всё, что с ней связано: перевозки, расчёты и т. д. Таким образом, оба указанных способа (коллизионный и материально-правовой) направлены на преодоление коллизионной проблемы, хотя и разными средствами. Именно это объединяет их в юридическую общность: они являются различным проявлением общего метода международного частного права.