32. Пробелы в праве. Аналогия права и аналогия закона.

Пробел в праве- отсутствие действующей в законод-ве прав.нормы, необходимой для разрешения конкр.юр.дела. -полное или частичное отсутствие в действующ. закон-ве юр.норм, кот.необходимы для решения дел пос уществу или урегулирования общ.правоотношений на основании законости и справедливости.

важно соблюдать 2 условия при выявлении пробела в праве: 1.фактич.обст-ва д находиться в области прав.регулирования, 2.опред.прав.норма, кот.прихвана регулировать конкр.фактич.обст-ва , должна отсутствовать.

-первонач.пробелы(возникают с момента вступления нпа, причины таких пробелов носят как правило суб.хар-р,напр.законодатель в силу недостат.прав.квалификации не смг охватить регул-е всей жизн.ситуации), -последующие (возникают уже в процессе действия нпа, носят объект.хар-рсвязаны с развитием и изменением общ.отношений)

Восполнить пробел можно 2мя способами: либо устранив, либо преодолев. (устранить, т.е.ликвидировать навсегда может только правотворч.орган, не правоприменит.. а при преодолении разрешается лишь конкр.дело, пробел остается)

2способа преодоления пробелов в праве:

1) аналогия закона- решение конкр.юр.дела на основании прав.нормы, кот.рассчитана не на данный, а на похожий случай. применяется в том случае, когда отсутствует норма права, регулирующая разбираемый конкр..жизн.случай, но в зак-ве есть иная норма, регулирующая похожие с ним отношения

2) аналогия права- решение конкр.юр.дела на основании общих начал и принципов прав.регулирования отрасли права или прав.института.этот способ преодоления пробелов м применить только в том случае, когда нет конкр.нормы, способной урегул.похожий случай.ее не дб ни в данной отрасли, ни в смежной. и дело д решиться на основании главн., общ.принципов права: справед-ть, гуманизм, равенство пред законом и т.д.

применение аналогии регулир-ся нек.правилами: 1.аналогия возможна только в тех отраслях,где она разрешена( в адм. и уг.не допускается), 2.первон.поиск соотв.нормы осущ-ся в рамках одной отрасли, затем в родственных, лишь затем в принципах.

аналогия недопустима: 1.в сфере устан-я санкций регрессивно-карат.хар-ра, 2.в сфере устан-ия, введения и взимания налогов, сборов, иных фиск.платежей, 3.в матер.пробелах в сфере публ.отношений, 4.в сфере конст.(гос.) права.

33. Понятие, виды и способы разрешения коллизий норм права.

Правовые коллизии- противоречие между нормами права, претендующими на регулирование одного и того же общ.отношения. -противоречия между прав.актами, кот.регулируют одни и те же общ.отношения

виды юридических коллизий:

1. между конституцией и другими актами. В этом случае коллизия разрешается в пользу конституции в силу ее прав.свойств — она обладает высшей юр.силой;

2. между законами и подзаконными актами. Действует тот же принцип приоритета актов большей юр.силы. Коллизия решается в пользу закона;

3. между фед.актами и актами субъектов РФ. В соответствии с Конституцией РФ акты субъектов не должны противоречить фед.законодательству. Но при этом нужно принимать во внимание, в чьем ведении находится вопрос прав.регулирования;

4. между актами одного и того же органа, но изданными в разное время. В этом случае применяется позже принятый акт;

5. между актами, принятыми разными органами. Применяется акт, обладающий более высокой юр.силой.

6. между общим и специальным актом, если они приняты одним органом, действует второй, а если они приняты разными органами, то действует первый.

способы разрешения коллизий: принятие нового акта; отмена старого акта; внесение изменений в действующий акт; систематизация законодательства; использование коллизионной нормы; референдум; деятельность судов; толкование.

2 осн.способа разрешения коллизий: устранение и преодоление.

Устранить коллизию м с пом.правотворч.процесса, путем совершения след.действия:

-отмена всех коллидирующих норм и издание новой нормы, -отмена одной из коллидирующих норм, -внесение изменений в коллид.нормы, -вынесение решения о признании недействующим нпа.

Преодоление коллизии предполагает выбор одной из коллидир.норм для применения в конкр.деле. выбирая норму, использ-ся коллиз.правила: -последующая норма по такому же вопросу отменяет действие предыдущей(для темп.), -преимущество имеет норма, регулир.отношения по месту совершения сделки, регистрации и тт.д(для терр.), -норма большей юр.силы имеет преимущетсов над нормой более низкой (иерарх.), -спец.правило имеет преимущество перед общим.

классификация коллизий: 1.темпоральные (временные), 2.территориальные (пространственные), 3.иерархические (субординационные), 4.содержательные.