2. Обязательство о неразглашении коммерческой тайны. Договор о неразглашении.

Договор - это соглашение двух и более лиц, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Понятие договора раскрывается через понятие сделки. Договоры - это двух - или многосторонние соглашения. Надо вспомнить, что договор в гражданском праве представляет собой соглашение, которое совершается на основании согласования воли сторон по поводу определенных прав и обязанностей. Воля сторон в договоре должна быть взаимной и согласованной, то есть совпадать как по объему, так и по содержанию.

Договор о неразглашении конфиденциальной информации - это соглашение между правообладателем и заинтересованной стороной о соблюдении конфиденциальной информации (коммерческой тайны), за разглашение которой предусмотрена ответственность.

Договоры о неразглашении конфиденциальной информации как правило определяют, что конкретно является конфиденциальной информацией. В этом контексте можно сказать, что Договор снимает один уровень защиты, так как теперь новое лицо проинформирован, что самое ценное и защищается в компании

Договор является двусторонним, реальным. Природа договора обусловлена ​​также стремлением участников правоотношений предупредить негативные последствия со стороны рабочих, партнеров или третьих лиц. Такой стратегии, например придерживаются владельцы веб - ресурсов и информационных продуктов, когда предупреждают об ответственности за незаконное использование контента или информационной базы данных. Далее, при нарушении обязательстве действует популярная конструкция ответственности, которую еще часто называют концепцией умного человека, известна в отечественной юриспруденции под конструкцией лица, «знала и должна была знать» о нарушениях.

Практика деятельности делового общества показывает, что договор о неразглашении конфиденциальной информации можно заключать в упрощенной форме. При этом отсутствуют в нем положения могут быть дополнены диспозитивными нормами законодательства. Тем более, существенные условия договора, под угрозой его недействительности все-таки должны быть очерчены.

Предполагается, что существенные условия Договора кроме обязательной (предмет договора) должны включать: срок конфиденциальности, обязанность неразглашения, ответственность сторон. Также это могут быть случайные условия договора, то есть такие, которые не содержатся в договорах определенного вида, однако могут быть внесены по соглашению сторон

Условия, которые могут быть рассмотрены при заключении Договора следующие:

- Четкое определение конфиденциальной информации и срока начала и окончания конфиденциальности. Должно быть указано, что обязательства конфиденциальности существует как в период действия договора так и после нее;

- Убедиться в том, что цель, для которой конфиденциальная информация передана четко расписана, и получив сторона не может использовать информацию для других целей;

- Убедиться в том, что не имеет никакой пидрозумиваемои лицензии на интеллектуальную собственность в конфиденциальной информации;

- Защитить себя от какой - либо потенциальной ответственности за конфиденциальную информацию

Важным условием при заключении договора является срок действия права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну. Согласно ст. 508 ГК Украины срок действия права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну ограничивается сроком существования совокупности признаков коммерческой тайны, установленных ч.1ст. 505 ГК Украины. То есть, право интеллектуальной собственности действует до тех пор, пока сохраняется фактическая монополия лица на информацию, ее составляет, а также существуют предусмотренные законом условия ее охраны.

 В области договоров между работодателями и работниками встречается также практика значительного следующего ограничения правомочий работников в связи с тем, что им известна конфиденциальная информация. Так, договоры могут содержать ограничения характера будущих разработок, ограничения места будущей работы работника (политика противодействия конкурентам) и прочее. Несмотря на принцип свободы договора, необходимо заметить, что какие - либо обязательства, ограничивающие правоспособность человека (как способность иметь права и обязанности, которые возникают с момента рождения) рассчитаны на будущее ничтожные и абсолютно недействительны.

 Форма договора о неразглашении конфиденциальной информации является письменным. На практике, как правило, не возникает проблем по форме заключения договора. Но представляется интересным вопрос, касающийся договора о неразглашении конфиденциальной информации, который заключается в электронной форме, то есть в сети Интернет. Излагается данный договор в виде символов - цифр и букв, которые зафиксированы на информационном документе и являются письменными. Поэтому, проблемы доказывания факта заключения договора, как правило, не существуют

Очевидно договор о неразглашении касается только тех сотрудников, которые так или иначе связаны с конфиденциальной или иной информации, которая может повлиять на положение компании на рынке.

Как правило, это следующие категории служащих:

• все сотрудники, занятые или так или иначе связаны с разработкой новой продукции или научными исследованиями;

• все инженеры, проективникы, включая стажеров;

• все сотрудники, участвовавшие в обслуживании машин, приборов, сделанных на предприятии или продаваемые им;

• все главы отделов и других подразделений, принимающих участие в производстве продукции или обслуживающие его;

• все сотрудники отделов маркетинга и рекламы;

• все сотрудники отделов продаж или обслуживания, общаются с клиентами;

• все сотрудники, должность и обязанности которых связаны с заключением договоров, обработкой деталей коммерческих и других проектов, а также занятые на творческой или исследовательской работе;

• все сотрудники, обладающие достаточной информацией о данной сфере и могут организовать собственное дело в этой сфере

Что же такое договоры о неразглашении коммерческой тайны? Их еще часто называют договорами о защите коммерческой тайны. Такой договор является гражданско-правовой сделкой, а, следовательно, права и обязанности, которые из него вытекают, являются гражданско-правовыми, а не трудовыми. Это означает, что нарушение условий договора не может быть основанием для увольнения работника, применения по отношению к нему дисциплинарного взыскания, лишения работника премии и тому подобное. Но такое нарушение может иметь другие неблагоприятные последствия, которые предусматриваются, как правило, самим договором (например, штраф)

Договор о неразглашении коммерческой тайны направлен, как можно догадаться, на предотвращение неправомерного использования или разглашения коммерческой тайны предприятия. Предметом такого договора является обязательство работника воздерживаться от неправомерного использования и разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия, а также обязательства предприятия создать необходимые условия для защиты этих сведений от разглашения и неправомерного использования.

В договоре целесообразно предусмотреть, что стороны соглашаются обмениваться конфиденциальной информацией, в том числе коммерческой тайной, с целью развития партнерских отношений и сотрудничества в отрасли, технического управления, информационных технологий.

Считаем важным указать в договоре, что получающая сторона имеет право использовать конфиденциальную информацию, в том числе коммерческую тайну, раскрытую ей в соответствии с договором, исключительно с целью сотрудничества с раскрывающей стороной, если иное не предусмотрено другими условиями сторон.

Также целесообразно предусмотреть в указанной сделке, полученной конфиденциальная информация, в том числе коммерческая тайна, может быть сообщена только сотрудникам получающей стороны и только в том объеме, в котором это необходимо для выполнения их трудовых (служебных) обязанностей.

В договоре следует предусмотреть ответственность получающей стороны за разглашение конфиденциальной информации, в том числе коммерческой тайны, раскрывая стороны, в частности, в виде возмещения причиненных таким нарушением убытков, в том числе упущенной выгоды в соответствии с действующим гражданским законодательством Украины

Практике известны несколько способов конкретизации информации, составляющей коммерческую тайну: предсказания соответствующего перечня в договоре или в отдельном приказе, а также указание на то, что информация является конфиденциальной в документах, в которых она содержится. Можно применить и другой способ, который заключается в составлении протоколов (актов) передачи конфиденциальной информации. Протокол (акт) составляется между стороной, которая передает информацию (должностное лицо предприятия), и принимающей стороной такую ​​информацию (работник).

Договор о неразглашении коммерческой тайны как гражданско-правовая сделка является достаточно нетрадиционным, по крайней мере, ГК не предусматривает такого вида договоров (соглашений). В отечественной правовой науке такие конструкции почти не исследовались, а, следовательно, они редко использовались на практике. Этого не скажешь о западной теории и практике, которым очень хорошо известны договоры о защите коммерческой тайны. Но можно смело сказать, что договоры о неразглашении имеют право на существование, ведь как предусмотрено ч. 1 ст. 6 ГК, стороны имеют право заключить договор, который не предусмотрен актами гражданского законодательства, но отвечает общим принципам гражданского законодательства