3.3. Действия адвоката в апелляционной, кассационной и надзорной инстанциях арбитражных судов

В апелляционном порядке обжалуются решения суда пер­вой инстанции, а также некоторые определения, прямо ука­занные в АПК РФ. Обжалуются следующие определения: оп­ределение судьи об отказе в принятии искового заявления, оп­ределение о возвращении искового заявления, определение об отказе в удовлетворении ходатайства об обеспечении дока­зательств, определение об обеспечении иска или об отказе в его обеспечении, определение о приостановлении или прекра­щении производства по делу, частное определение и некото­рые другие. Кроме того, в соответствии с Федеральным за­коном «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ могут быть обжалованы определения о на­значении и об освобождении внешнего управляющего, об от­казе в утверждении мирового соглашения и др⁵⁶.

В апелляционной инстанции дело рассматривается повтор­но по жалобе лица, участвующего в деле, по существу по тем же правилам, что и суд первой инстанции. Суд апелляционной инстанции вправе сам установить как материально-правовые, так и процессуальные факты и на их основании разрешить дело по существу. Несмотря на это, различия все же имеются.

В апелляции не применяются правила о соединении и разъе­динении нескольких исковых требований, о принятии исково­го заявления и об отказе в его принятии, о возвращении иско­вого заявления, о предъявлении встречного иска. Существен­но по сравнению с первой инстанцией ограничены права лиц на представление доказательств. В апелляционной инстанции дополнительные казательства принимаются судом только тогда, если заявитель обосновал невозможность их представ­ления в суд первой инстанции по объективным причинам, либо ему было необоснованно отказано судом в их приобщении. Ограничены и права лиц, участвующих в деле, на истребо­вание доказательств, если такие ходатайства не были заяв­лены в суде первой инстанции. Дополнительные доказатель­ства могут быть не приняты судом апелляционной инстан­ции, если будет установлено, что адвокат в суде первой ин­станции вел себя недобросовестно и не представил эти дока­зательства с целью затянуть процесс.

В кассационной инстанции по жалобам лиц, участвующих в деле, проверяется соблюдение норм материального и про­цессуального права судом первой и апелляционной инстан­ции тогда, когда решение арбитражного суда и постановле­ние апелляционной инстанции вступили в законную силу. Суть рассмотрения дела в кассации — проверка законности этих актов именно с точки зрения правильного применения норм материального и процессуального права. Адвокат, фор­мулируя кассационную жалобу, должен указывать на эти нарушения со ссылками на конкретные нормы закона, кото­рые, по его мнению, нарушены.

Для этого в процессе как в суде первой инстанции, так и в апелляционной адвокату необходимо строго следить за пра­вилами и процедурами, а затем все это проанализировать и грамотно изложить.

Кассационная жалоба, как и апелляционная, может пода­ваться как на решение в целом, так и на отдельные его поло­жения, в частности, на мотивировку принятого решения. В соответствии со ст. 28 АПК РФ кассационная инстанция вправе отменять принятые решение или постановление, если они недостаточно обоснованы.

Производство в порядке надзора с целью проверки и обо­снованности решения арбитражного суда (апелляционного), вступившего в законную силу, может начаться только после принесения протеста должностным лицом высших органов суда или прокуратуры РФ, указанных в ст. 292 АПК РФ.

Адвокат, представляющий заинтересованную сторону, мо­жет в своем заявлении лишь просить этих лиц о принесении протеста⁵⁷.

В своем заявлении адвокат должен ссылаться на существен­ные нарушения закона или на вновь открывшиеся обстоятель­ства.