646. В соответствии с ч.1 ст.103 УПК собирание доказательств производится в процессе разрешения заявлений и сообщений о преступлении, ускоренного производства, дознания, предварительного следствия и судебного разбирательства путем проведения допросов, очных ставок, предъявления для опознания, выемки, обысков, осмотров, следственных экспериментов, производства экспертиз и других процессуальных действий, предусмотренных настоящим Кодексом.

647. Из текста этой статьи следует, что собирание доказательств в уголовном процессе осуществляется путем:

648. а) производства следственных действий;

649. б)истребования из учреждений, предприятий, организаций, от

650. должностных лиц и граждан, а также органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, предметов и документов, могущих

651. установить необходимые по делу фактические данные;

652. в) требовании производства ревизий и проверок от соответствующих органов и должностных лиц.

653. Собирание доказательств может осуществляться и в результате представления доказательств в органы расследования и суд:

654. · подозреваемым, обвиняемым, защитником, обвинителем, а также потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчи­ком и их представителями;

655. · любыми гражданами, учреждениями, предприятиями и орга­низациями.

656. Эти лица участвуют в собирании доказательств, но совершать процессуальные действия по собиранию доказательств не вправе.

657. Защитник вправе так же собирать по своей инициативе доказательства необходимые для защиты, путем опроса физических лиц, а также запрашивать справки, характеристики и иные документы или их копии; запрашивать мнения специалистов для разъяснения вопросов, требующих специальных знаний.

658. Согласно ст.104 УПК собранные по материалам и уголовному делу доказательства подлежат всесторонней, полной и объективной проверке органами уголовного преследования и судом. Проверка доказательств состоит в их анализе, сопоставлении с другими доказательствами, имеющимися в материалах и уголовном деле, а также в установлении их источников, получении других доказательств, подтверждающих или опровергающих проверяемое доказательство.

659. 35.Показание свидетелей и потерпевших: предмет и значение.

660. Уголовно-процессуальное право России считает показания потерпевшего самостоятельным видом доказательств. Как и другие доказательства, показания потерпевшего используются для установления истины по уголовному делу.

661. Показания потерпевшего, используются им для защиты своих законных интересов и поэтому содержат, кроме фактических данных, также мнения, предположения. Последние не имеют доказательственного значения, но могут служить основанием для версий о наличии обстоятельств, опровергающих обвинение или смягчающих ответственность.

662. При допросе потерпевшего необходимы:

663. детализация и конкретизация фактических данных, содержащихся в показаниях;

664. получение сведении об источнике по поводу каждого факта.

665. Дача показании - право, а не обязанность потерпевшего или свидетеля; он не несет ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Отказ от показаний не освобождает, однако, потерпевшего от обязанности являться по вызову.

666. Традиционная позиция законодательства относительно того, что дача показании право, а не обязанность потерпевшего или свидетеля, имеет в настоящее время законодательную базу (ст. 51 Конституции РФ).

667. Сведения, имеющие значение для дела, потерпевший или свидетель может сообщить и в ходатайстве, заявлении, объяснении (ст. 68), жалобе. По этим вопросам должны быть получены его дополнительные показания. Ссылка же на соображения, которые изложены в этих материалах, как на доказательства неправильна, так как они выражают лишь позицию при осуществлении защиты.

668. Показания потерпевшего нельзя рассматривать ни как «лучшее» доказательство по сравнению с другими, ни как «худшее».

669. Показания потерпевшего, при даче которых присутствовал прокурор, не имеют преимуществ без проверки и оценки их содержания в совокупности с другими доказательствами по правилам ч. 2 ст. 77. Вместе с тем факт присутствия указанного лица имеет значение при оценке обоснованности последующего заявления потерпевшего о том, что данные показания не соответствуют действительности, так как допрашивающий нарушал законность при их получении.

670. Неточны рекомендации «закреплять» показания потерпевшего или свидетеля. Речь должна идти о проверке, при которой учитывается, что потерпевший максимально заинтересован в определенном исходе дела

671. Вместе с тем, как уже сказано, показания потерпевшего о субъективной стороне деяния не могут быть положены в основу вывода по делу вне совокупности доказательств.

672. При изменении показаний потерпевших необходимо выяснить и проверить причины, па которые он ссылается при этом.

673. Для обоснования вывода по делу могут после проверки использоваться предыдущие показания, если они согласуются со всеми материалами дела и установлена необоснованность изменения ранее данных показаний. При сравнительной оценке показаний осуществляется их сопоставление с другими доказательствами, проводятся дополнительные следственные или судебные действия. См. также комментарий к п. 9.

674. Условием допустимости показаний потерпевшего или свидетеля является фиксация на постановлении о привлечении лица в качестве допрашиваемого факта разъяснения ему прав (ст. 149).

675. Предметом показаний потерпевших и свидетелей могут быть любые обстоятельства их числа предусмотренных ст. 68, включая взаимоотношения с другими участниками процесса, характеристики указанных лиц и т. д. Расхождение формулировок ст. 76 и ч. 1 ст. 77 носит терминологический характер.

676. При проверке и оценке показаний потерпевшего учитывающих обстоятельства, в основном аналогичные тем, которые необходимо принимать во внимание при использовании показаний свидетеля.

677. 36.Субъекты доказывания. Обязанность доказывания.

678. Уголовно-процессуальное доказывание может осуществляться только определенным кругом субъектов, указанных в законе. Среди субъектов, которые в соответствии с УПК РФ могут осуществлять доказывание, следует различать тех, на ком лежит обязанность доказывания, и тех, которые могут участвовать в доказывании.

679. Обязанность доказывания возложена на должностных лиц, осуществляющих функцию уголовного преследования: дознавателя, следователя и прокурора. Они должны при наличии повода и основания возбудить уголовное дело, собрать доказательства, подтверждающие событие преступления, виновность обвиняемого и все иные обстоятельства, имеющие значение по делу. Закон запрещает этим должностным лицам перекладывать обязанность по доказыванию на других участников процесса, равно как запрещает осуществлять доказывание недозволенными средствами и способами.

680. Большое значение в распределении бремени доказывания принадлежит принципу презумпции невиновности, в соответствии с которым обвиняемый не должен доказывать свою невиновность. Если обвиняемый занимает пассивную позицию по делу и отказывается от дачи показаний, то это не может быть положено в обоснование вывода о его виновности.

681. Правом принимать участие в доказывании наделен широкий круг лиц. Это такие участники процесса, как обвиняемый, подозреваемый, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители, которые имеют право собирать и представлять доказательства, заявлять ходатайство об их истребовании.

682. Особое место применительно к обязанности по осуществлению доказывания занимает защитник. Закон не называет его среди субъектов, на которых возложена обязанность доказывания. Но защитник не вправе и уклониться от участия в доказывании. Он не может занимать пассивную позицию в ходе производства по делу и должен использовать все не противоречащие закону средства и способы в целях выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность.

683. Обязанность доказывания не лежит на суде. В соответствии с принципом состязательности уголовного процесса суд участвует в доказывании, исследуя и оценивая те доказательства, которые представлены сторонами.

684. 37.Показания обвиняемого и подозреваемого.

685. Показания подозреваемого — это сообщение лицом, задержанным по подозрению в совершении преступления, или лицом, к которому применена мера пресечения до вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого, сведений по поводу известных ему обстоятельств совершения преступления, в котором оно подозревается, сделанное во время допроса в установленном законом порядке.

686. Показания обвиняемого — это сообщение лицом, в отношении которого вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого, сведений по существу предъявленного обвинения, иных известных ему обстоятельствах и имеющихся в деле доказательств, сделанное во время допроса в установленном законом порядке.

687. Предмет показаний подозреваемого и обвиняемого определен соответственно в ч. 1 ст. 73 и ч. 1 ст. 74 УПК. Подозреваемый вправе давать показания по поводу обстоятельств, по служивших основанием для его задержания или применения меры пресечения, а также по поводу всех других известных ему обстоятельств по делу. Обвиняемый вправе давать показания по предъявленному обвинению, а также по поводу всех других известных ему обстоятельств по делу и доказательств, имеющихся в деле.

688. Давать показания и отвечать на вопросы — это право, а не обязанность подозреваемого и обвиняемого. За отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний они никакой ответственности не несут. Домогаться их показаний (как и других допрашиваемых лиц) путем насилия, угроз и иных незаконных мер запрещено (ч.З ст. 22 УПК).

689. В зависимости от отношения подозреваемого к выдвинутому против него подозрению, а обвиняемого — к предъявленному ему обвинению различают полное и частичное признание либо отрицание ими своей вины в инкриминируемом преступлении, оговор, самооговор, алиби.

690. Полное или частичное признание подозреваемым и обвиняемым своей вины — это их показания, в которых они признают себя виновными и сообщают органу дознания, следователю, прокурору, суду об обстоятельствах совершенного ими преступления.

691. Полное или частичное отрицание подозреваемым и обвиняемым своей вины — это их показания, в которых они не признают себя виновными и сообщают должностным лицам, ведущим процесс, об обстоятельствах, устанавливающих их невиновность, опровергают доказательства, на которых основано подозрение или обвинение.

692. Оговор — это показания подозреваемого или обвиняемого, в которых они изобличают других подозреваемых, обвиняемых или иных лиц в совершении инкриминируемого им преступления. Пользуясь своим правом на защиту, а также отсутствием ответственности за заведомо ложные показания, подозреваемый и обвиняемый могут давать показания о том, что преступление, в совершении которого они сами подозреваются или обвиняются, совершено другим лицом.

693. Сущность самооговора заключается в признании подозреваемым или обвиняемым их причастности к преступлению, которое в действительности они не совершали; к более тяжкому преступлению, нежели совершенному в действительности.

694. Самооговор имеет место и тогда, когда подозреваемый или обвиняемый берут только на себя вину за совершенное групповое преступление или преувеличивают свою роль в совершении преступления. Мотивами самооговора может быть стремление подозреваемого или обвиняемого понести наказание за менее тяжкое преступление по сравнению с совершенным, освободить от уголовной ответственности других лиц, которые в действительности совершили преступление и т.п.

695. Алиби — это утверждение подозреваемого или обвиняемого о том, что они не могли совершить инкриминируемое им преступление, так как в момент его совершения находились в другом месте.

696. Показания подозреваемого и обвиняемого, как и другие доказательства в уголовном процессе, подлежат проверке путем анализа их содержания, сопоставления с другими имеющимися в деле доказательствами, производства следственных действий (очной ставки, воспроизведения обстановки и обстоятельств события и др.).

697. Заинтересованность подозреваемого и обвиняемого в исходе дела при отсутствии ответственности за заведомо ложные показания обязывает должностных лиц, ведущих производство по уголовному делу, особо критически проверять и оценивать их показания. Признание подозреваемым и обвиняемым своей вины может быть положено в основу обвинения только при подтверждении этого признания совокупностью имеющихся в деле доказательств (ч.2 ст. 73, ч. 2 ст. 74 УПК). Судебное следствие производится судом в полном объеме, независимо от признания подсудимым предъявленных ему обвинений (ч.З ст. 299 УПК).

698. При оценке показаний обвиняемого следует учитывать, что его показания на досудебном следствии, от которых он впоследствии отказался, не подтвержденные в судебном заседании другими доказательствами, не могут быть положены в основу обвинительного приговора. Следователь, прокурор, суд должны особо критически относиться к показаниям подозреваемого и обвиняемого против других подозреваемых, обвиняемых и иных лиц, которые направлены на смягчение их собственной вины. Обвинение не может считаться доказанным, если оно основано только на оговоре другого обвиняемого, заинтересован ного в результатах дела, не подкрепленного другими доказательствами.

699. Необходимо также иметь в виду, что обвиняемый, как активный участник уголовного процесса, знакомится в порядке ст.ст. 218, 222 УПК со всеми материалами оконченного производством уголовного дела, присутствует при исследовании обстоятельств дела в суде и в связи с этим может изменять, корректировать свои показания.

700. 38.Заключение эксперта. Дополнительная, повторная, комиссионная и комплексная экспертиза.

701. Заключение эксперта (экспертов) как средство доказывания формируется в результате исследования отдельных фактических обстоятельств дела лицами, обладающими специальными позна­ниями в области науки, искусства, техники, ремесла.

702. Экспертизаесть исследование представленных судом объектов, проводимое экспертами на базе специальных познаний и на на­учной основе с целью извлечения сведений о фактах, имеющих значение для правильного разрешения дела, совершаемое в опре­деленном процессуальном порядке и с соблюдением установлен­ных в процессуальном законе правил.

703. Виды экспертиз:

704. 1) В зависимости от характера примененных специальных знаний: су­дебно-медицинская, судебно-психиатрическая, товароведческая, экономическая, бухгалтерская, научно-техническая, почерковедческая, искусствовед­ческая, биологическая, агрономическая, ихтиологическая.

705. Экспертиза может быть назначена судом как по ходатайству лиц, участвующих в деле, так и по инициативе суда в стадии под­готовки дела к судебному разбирательству и в стадии судебного разбирательства до вынесения решения. В отдельных случаях на­значение экспертизы является обязанностью суда. Объектами экспертного исследования могут являться человек, предметы, вещи, животные, т.е. источники (носители) информа­ции об устанавливаемых фактах, а также образцы для сравнитель­ного исследования.

706. Согласно ч. 1 ст. 79 ГПК экспертиза может про­водиться государственными судебными экспертами по поручению руководителя государственного судебно-экспертного учреждения и иными экспертами из числа лиц, обладающих специальными зна­ниями. Производство судебной экспертизы осуществляется также экспертными подразделениями, созданными федеральными орга­нами исполнительной власти или органами исполнительной влас­ти субъектов РФ.

707. Лицо, назначенное экспертом, становится участником процесса, а, следовательно, субъектом гражданских процессуальных отноше­ний, наделяемым правами, исполняющим соответствующие обязан­ности и несущим предусмотренную законом ответственность.

708. Эксперт имеет право:

709. • с разрешения суда знакомиться с материалами дела, относящимися к предмету экспертизы;

710. • участвовать в судебных заседаниях;

711. • задавать вопросы лицам, участвующим в деле, и свидетелям;

712. • заявлять ходатайства о предоставлении ему дополнительных материалов;

713. • отказаться от дачи заключения по вопросам, выходящим за рамки его специальных знаний, а также в случае, если предостав­ленные ему материалы недостаточны для дачи заключения;

714. • делать подлежащие занесению в протокол судебного заседания заявления по поводу неправильного истолкования участниками процесса его заключений или показаний;

715. • давать необходимые пояснения по представленному заключе­нию в судебном заседании;

716. • на возмещение понесенных им в связи с явкой в суд расходов на проезд, найм жилого помещения и выплату суточных;

717. • на получение вознаграждения за работу, выполненную по по­ручению суда, если эта работа не входит в круг их служебных обязанностей как работников государственных экспертных уч­реждений.

718. Эксперт не вправе:

719. • вступать в личные контакты с участниками процесса, если это ставит под сомнение его не заинтересованность в исходе дела;

720. • самостоятельно собирать материалы для производства судеб­ной экспертизы;

721. • сообщать кому-либо о результатах судебной экспертизы, за ис­ключением суда, ее назначившего;

722. • уничтожать объекты исследований либо существенно менять их свойства без разрешения суда.

723. Эксперт обязан:

724. • принять к производству порученную судом экспертизу;

725. • провести полное исследование представленных ему материалов и документов дела;

726. • явиться по вызову в суд и дать обоснованное и объектив­ное заключение по поставленным перед ним вопросам, а также ответить на дополнительные вопросы лиц, участвующих в деле, и суда;

727. • составить мотивированное письменное сообщение о невоз­можности дать заключение и направить данное заключение в суд, если поставленные вопросы выходят за пределы его специальных знаний, объекты исследований и материалы дела непригодны или недостаточны для проведения исследований и дачи заключения и эксперту отказано в их дополнении, а также, если современный уровень развития науки не позволяет ответить на поставленные вопросы;

728. • не разглашать сведения, которые стали ему известны в связи с производством судебной экспертизы, в том числе сведения, кото­рые могут ограничить конституционные права граждан, а также сведения, составляющие государственную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну;

729. • обеспечить сохранность представленных объектов исследова­ний и материалов дела (ст. 85 ГПК, ст. 16 ФЗ «О государствен­ной судебно-экспертной деятельности в РФ»).

730. Экспертное исследование может проводиться одним или не­сколькими экспертами.

731. Экспертиза, проводимая не менее чем двумя экспертами одной специальности, называется комиссионной,экс­пертами разных специальностей — комплексной.

732. Заключение эксперта для суда необязательно и оценивается по общим правилам оценки доказательств. Несогласие суда с заключением должно быть мо­тивировано в решении по делу или в определении.

733. В результате оценки заключения суд может признать заключе­ние: 1) полным и обоснованным и положить его в основание ре­шения суда: 2) недостаточно ясным или неполным и назначить дополнительнуюэкспертизу; 3) вызывающим сомнения в его пра­вильности и назначить повторнуюэкспертизу.

734. Дополнительная экспертиза –экспертиза, проводимая тем же или другим экспертом в связи с недостаточной ясностью или неполнотой заключения.

735. Повторная экспертиза - экспертиза, проводимая другим/и экспертом в связи с возникшими сомнениями в правильности и обоснованности ранее данного заключения, наличием противоречий в заключениях нескольких экспертов.

736. 39.Вещественные доказательства.

737. В самом общем виде их можно определить как материальные следы (последствия) преступления или иного расследуемого деяния. В качестве вещественных доказательств выступают предметы ма­териального мира (вещи), которые подвергались в результате исследуемого события какому-то видоизменению, перемещению или были созданы преступными действиями. Доказательственное значение имеют их физические свойства (например, размер и конфигурация следа), местонахождение (например, похищенная вещь, обнаруженная у обвиняемого) либо факт их создания

738. (изготовления) или видоизменение (например, фальшивая монета, поддельный документ и т.п.). Таким образом, вещественные дока­зательства, в силу сохранившихся признаков или свойств, явля­ются носителями доказательственной информации.

739. Уголовно-процессуальный закон (ст. 83 УПК) называет сле­дующие виды вещественных доказательств.

740. 1. Предметы, служившие орудием преступления. К ним отно­сятся, например, орудия убийства (нож, пистолет и др.) или предметы, посредством которых совершалось хищение (отмычка, лом, которым взламывался сейф, и т.п.).

741. Согласно разъяснению, данному Президиумом Верховного Со­вета РСФСР в постановлении от 7 августа 1961 г., транспортные средства, использованные как орудия преступления, являются вещественными доказательствами и подлежат конфискации *. Од­нако при этом нужно иметь в виду, что для признания автомашины вещественным доказательством надо установить, что транспортное средство использовалось именно как орудие совершения преступ­ления (например, при совершении убийства или хищения, когда на машине вывозилась большая партия похищенных товаров), а не просто как средство передвижения. Так, Пленум Верховного Суда СССР отменил приговор в отношении Г. в части конфиска­ции принадлежащей ему автомашины, поскольку браконьерство, за которое он осужден, было совершено без использования этой автомашины. Незаконный лов рыбы производился им только удочками, автомобиль же использовался только как средство передвижения.**

742. . Предметы, которые сохранили на себе следы преступления. К таким предметам относятся, например, одежда со следами крови или с разрывами, предметы с огнестрельными повреждениями, взломанный сейф и т.п

743. 3. Предметы, которые были объектами преступных действий. К ним относятся предметы, на которые направлено преступное посягательство, например похищенные деньги и вещи.

744. 4. Деньги и иные ценности, нажитые преступным путем. Име­ются в виду не те деньги и ценности, на которые было направлено преступное посягательство (например, похищенные), а именно нажитые, приобретенные в результате совершения преступления (например, при незаконном предпринимательстве).

745. 5. Все другие предметы, которые могут служить средствами к обнаружению преступления,, установлению фактических обстоятельств дела, 'выявлению виновных, к опровержению обвинения или смягчению ответственности. К ним относятся, например, предметы, оброненные преступником на месте совершения пре­ступления.

746. Закон (ст. 83, 84 УПК) говорит о вещественном доказательстве. Используя это понятие, надо иметь в виду, что вещь, обнаружен­ная следователем или представленная ему обвиняемым, может использоваться как вещественное доказательство лишь при усло­вии, если соблюден процессуальный порядок его получения, об­наружения и приобщения к делу в порядке, установленном в законе. Этот порядок включает следующие действия.

747. Во-первых, должен быть процессуально оформлен факт обна­ружения или получения предмета следователем (судом). Обычно вещи изымаются в ходе какого-то следственного действия (осмот­ра, обыска, выемки и др.), и факт изъятия фиксируется в прото­коле данного действия. Вещи могут быть также представлены обвиняемым, потерпевшим, другими участниками процесса, а также гражданами (ст. 70 УПК), что также должно быть оформ­лено соответствующим протоколом. И наконец, они могут быть направлены следователю или в суд предприятиями, учреждениями и органами (ст. 70 УПК), о чем также должен свидетельствовать соответствующий официальный документ (сопроводительное - письмо).

748. Во-вторых, вещественное доказательство должно быть осмот­рено и подробно описано и по возможности сфотографировано (ст. 84 УПК). Осмотр вещественного доказательства может быть произведен в ходе того следственного действия, при котором оно изъято (например, при осмотре места происшествия), и тогда его результаты фиксируются в протоколе данного следственного дей­ствия либо в ходе отдельного следственного действия — осмотра вещественного доказательства (предмета), оформляемого самосто­ятельным протоколом.

749. И в-третьих, вещественное доказательство должно быть при­общено к делу особым постановлением следователя или определе­нием суда. Лишь после вынесения такого постановления (опреде­ления) на предмет может быть распространен режим веществен­ного доказательства. Постановление (определение) о приобщении предмета к делу в качестве вещественного доказательства выража­ет решение следователя (суда) об относимости данного предмета к делу и означает поступление его в исключительное распоряжение следователя или суда. Точная процессуальная фиксация факта приобщения предмета к делу в качестве вещественного доказатель­ства необходима в. связи с тем, что такие предметы нередко

750. представляют определенную материальную или духовную цен­ность, а также для предотвращения их утраты или замены.

751. Вещественные доказательства могут быть первоначальными и производными. Первоначальные вещественные доказательства — это предметы-подлинники, оригиналы (например, орудие преступ­ления, предмет со следами преступления). Производные вещест­венные доказательства — это различного рода их материальные модели. Можно выделить следующие виды производных вещест­венных доказательств: 1) копии вещественных доказательств (на­пример, слепки и оттиски различных следов); 2) предметы-анало­ги, которые обычно используются взамен вещественного доказа­тельства-оригинала, когда последний не обнаружен (например, вместо необнаруженного ножа — орудия убийства — на экспер­тизу направляется нож такого же типа); 3) к производным веще­ственным доказательствам нередко относят образцы для сравни­тельного исследования (правда, вопрос об их процессуальной природе является спорным). Образцы, как и иные производные вещественные доказательства, используются в экспертном иссле­довании, когда непосредственное исследование свойств веществен­ного доказательства-оригинала невозможно или нецелесообразно. Исследование в таком случае проводится путем сравнения не с самим идентифицируемым объектом, а с полученными от него образцами. Например, при идентификации огнестрельного ору­жия по пулям и гильзам исследуются не непосредственно особен­ности канала ствола, а отстреливаются экспериментальные пули и гильзы, которые и отражают эти особенности; при идентификации пишущей машинки с исследуемым текстом сравниваются не непо­средственно признаки шрифта машинки, а полученные на ней экспериментальные образцы. Таким образом, образцы тоже вы­ступают в качестве материальной модели вещественного доказа­тельства-оригинала, отражающей какие-то его свойства. В отличие от копий вещественных доказательств образцы возникают в ре­зультате копирования не самого вещественного доказательства-оригинала, а процесса его формирования, механизма возникнове­ния вещественного доказательства (экспериментальный отстрел пуль или гильз, получение экспериментальных образцов текста пишущей машинки и т.п.).

752. Исследование вещественных доказательств осуществляется по­средством различных следственных действий. Наиболее простым способом исследования является осмотр вещественных доказа­тельств. При осмотре устанавливаются и фиксируются индивиду­альные признаки предмета, доступные непосредственному воспри­ятию (размеры, форма, цвет и др.), либо выявляемые с помощью

753. простейших приборов (например, лупы). Для исследования свойств вещественных доказательств может проводиться также следственный эксперимент, а для идентификации — предъявление для опознания. Наиболее сложной формой исследования вещест­венных доказательств является экспертиза. Экспертным путем устанавливаются свойства предметов, требующие для своего вы­явления специальных познаний и, как правило, сложного обору­дования (например, определяются природа и химический состав вещества).

754. Проверке подлежат подлинность вещественных доказательств, а также неизменность их свойств с момента их получения. В этих целях могут проверяться условия хранения.

755. Оценка вещественных доказательств включает в себя установ­ление их допустимости, относимости и доказательственного зна­чения. Допустимость вещественных доказательств определяется соблюдением правил их изъятия и процессуального оформления, о которых говорилось выше. Так, не могут быть вещественными доказательствами предметы, появление которых в деле никак не оформлено или изъятие которых произведено с грубыми процес­суальными нарушениями (например, выемка проведена без поня­тых). Важное значение имеет также соблюдение правил хранения вещественных доказательств, в частности, обеспечивающих их подлинность. Как уже говорилось, недопустимость вещественного доказательства автоматически влечет ничтожность и экспертного заключения по его исследованию*.терным примером грубых процессуальных нарушений, повлекших недопустимость вещественного доказательства и заключения эксперта, является дело Лушникова, осужденного за незаконное хранение наркотических средств. Приговор по этому делу был отменен Судебной коллегией Верховного Суда РФ, которая указала в своем определении следующее На предварительном следствии и в суде Лушников виновным себя не признал и утверждал, что во время обыска из кармана его дубленки были изъяты остатки просыпавшегося табака и разный мусор Изъятое не взвешивалось и не опечатывалось. На экспертизу работники милиции направили другое вещество, у него гашиша не могло быть. Как видно из дела, обыск на квартире Лушникова был проведен до возбуждения дела, без санкции прокурора и в ночное время, обнаруженное вещество изъято, хранилось и сдано на экспертизу с нарушением порядка, установленного УПК. До возбужде­ния уголовного дела была назначена и проведена химическая экспертиза, согласно заключению которой представленный на исследование образец содержит в своем составе гашиш Поскольку указанные следственные действия проведены с грубыми крушениями установленного уголовно- процессуальным законом порядка, полу­ченные в результате их данные не могут являться доказательствами. Поэтому коллегия отменила приговор и все последующие судебные решения и дело в соответ-твии с и 2 ст 349 УПК производством прекратила за недоказанностью участия осужденного в совершении преступления (ВВС РСФСР. 1989. № 1. С. 9-10).

758. Относимость вещественных доказательств и их доказательст­венное значение зависят от того факта, который они устанавлива­ют. Как правило, вещественные доказательства свидетельствуют не о самом факте преступления, а о другом событии, имеющем доказательственное значение, т.е. являются косвенными доказа­тельствами. Даже при индивидуальной идентификации предмета обычно устанавливается лишь доказательственный факт. Напри­мер, идентификация обуви по следу человека или по отпечатку пальца свидетельствует лишь о том, что данное лицо было на месте преступления, а не о том, что оно его совершило. Оно могло побывать там и не в связи с совершением преступления, а до этого или после. Аналогично идентификация оружия, которым совер­шено убийство, является лишь косвенным доказательством винов­ности его владельца, так как не исключено, что этим оружием воспользовалось какое-то другое лицо. Еще меньше доказательст­венная сила предметов, в отношении которых устанавливается лишь групповая принадлежность. Например, установление груп­пы крови лишь с какой-то долей вероятности свидетельствует о том, что кровь на месте происшествия оставлена данным лицом.

759. Вместе с тем в определенных ситуациях предметы могут высту­пать и в роли прямых вещественных доказательств, если сам факт их наличия у определенного лица образует преступное деяние, например обнаруженное у обвиняемого огнестрельное оружие или наркотическое вещество при обвинении в незаконном хранении

760. таких предметов.

761. Вещественные доказательства всегда оцениваются в совокуп­ности с другими доказательствами, и прежде всего с документами, в которых фиксируются обстоятельства их изъятия и результаты их исследования. Например, похищенная вещь является доказа­тельством лишь в совокупности с протоколом, в котором конста­тируется факт ее изъятия у обвиняемого, протоколами допросов лиц, подтвердивших ее прежнюю принадлежность потерпевшему, протоколом ее опознания потерпевшим и т.п. Аналогично отпеча­ток пальца или след обуви может иметь доказательственное зна­чение лишь в совокупности с заключением эксперта, в котором фиксируются результаты его исследования, и т.д.

762. Нельзя признать состоятельной концепцию об особой роли вещественных доказательств как «немых свидетелей», которые в Отличие от «говорящих свидетелей» не лгут. Вещественные дока­зательства тоже могут быть сфальсифицированы. Судебной прак­тике известны случаи искусной подделки даже пальцевых отпе­чатков, не говоря уже об умелой инсценировке (симуляции)

763. самоубийств, пожаров, ограблений и других ситуаций. Для того чтобы вещественные доказательства могли быть использованы для установления фактических обстоятельств дела, они подлежат тща­тельной проверке, всестороннему исследованию и критической оценке.

764. Вещественные доказательства хранятся при уголовном деле до вступления приговора в законную силу или до истечения срока обжалования постановления или определения о прекращении дела. Исключение составляют предметы, которые в силу их гро­моздкости или по иным причинам не могут храниться при деле. Такие предметы должны быть сфотографированы, по возможнос­ти опечатаны, после чего могут быть помещены на хранение в место, определяемое следователем или судом, о чем в деле должна иметься соответствующая справка (ст. 84 УПК).

765. Орудия преступления, принадлежащие обвиняемому, конфис­куются и передаются в соответствующие учреждения или уничто­жаются; вещи, запрещенные к обращению, подлежат передаче в соответствующие учреждения или уничтожаются; вещи, не пред­ставляющие никакой ценности, уничтожаются; остальные предме­ты передаются владельцам. Деньги и иные ценности, нажитые преступным путем, по приговору суда подлежат обращению в доход государства. Документы, являющиеся вещественными дока­зательствами, остаются в деле в течение всего срока его хранения либо передаются заинтересованным учреждениям (ст. 86 УПК).

766. 40.Протоколы следственных и судебных действий и иные документы.

767. Протоколы следственных и судебных действий как отдельный вид доказательств — это письменные акты, в которых фиксируются ход и результаты таких следственных действий, как осмотр, освидетельствование, обыск, задержание, предъявление для опо­знания, следственный эксперимент. Указанные в ст. 87 УПК протоколы следственных действий выделены в самостоятельный источник доказательств ввиду того, что в них фиксируются обстановка, предметы или явления, непосредственно восприня­тые следователем, понятыми и другими участниками данного следственного действия. Поэтому к данному виду доказательств не относятся протоколы допросов, поскольку они фиксируют Другой вид доказательств — показания свидетеля, потерпевшего, обвиняемого или подозреваемого.

768. Особое место среди протоколов занимает протокол судебного заседания, в котором фиксируются все проводимые в суде дейст­вия (за исключением экспертного исследования, которое оформля­ется отдельным документом — заключением эксперта).

769. Порядок проведения и процессуального оформления следст­венных и судебных действий подробно регламентирован законом. Установленные правила их производства являются важной гаран­тией достоверности зафиксированных в протоколе сведений. Поэ­тому нарушения этих правил могут повлечь недопустимость — в целом или в части — протокола как доказательства (например, отсутствие подписей понятых, предъявление» для опознания объ­екта в единственном числе). Протоколы могут служить доказатель­ством различных фактов. Доказательственное значение протокола зависит от того факта, который устанавливается в ходе данного действия. Так, при осмотре места происшествия в протоколе фиксируются обстановка этого места, имеющиеся на нем следы. Факт опознания, зафиксированный в протоколе, позволяет иден­тифицировать объект (человека или вещь), подтверждает досто­верность ранее данных показаний опознающего. В ходе следствен­ного эксперимента устанавливается возможность или невозмож­ность какого-либо события, совершения каких-либо действий в определенной обстановке или определенным лицом. Установление такой возможности может иметь важное доказательственное зна­чение (например, способность лица изготовить фальшивую купю­ру). Отрицательный результат эксперимента однозначно свиде­тельствует, что данное событие, действие не могло иметь место в действительности (например, устанавливается, что вещь через указанный обвиняемым проем пронести невозможно), и таким образом опровергает показания обвиняемого.

770. В ходе следственных и судебных действий могут применяться различные научно-технические средства и изготавливаться иные, помимо протокола, источники доказательственной информации. Кроме различного рода копий вещественных доказательств (слеп­ков, оттисков) при производстве следственных и судебных дейст­вий могут производиться фотографирование, звукозапись, кино­съемка (ст. 141 УПК). В последние годы все шире практикуется применение видеозаписи, хотя прямо в действующем законе она

771. не предусмотрена.

772. Все эти источники доказательственной информации не названы в числе отдельных источников доказательств (ч. 2 ст. 69 УПК), и поэтому их обычно именуют приложениями к протоколам. Дейст­вительно, они могут иметь доказательственное значение только

773. при наличии протокола, 9 котором отражены конкретный факт, а также условия изготовления слепков оттисков. Тем не менее они не только подтверждают и иллюстрируют содержание протокола, но могут содержать и дополнительную доказательственную инфор­мацию. Например, на фотоснимках могут быть запечатлены такие детали места происшествия, которые не отражены в протоколе осмотра, на киноленте видны поза и жесты обвиняемого, показы­вающего место и обстоятельства убийства, что невозможно описать в протоколе, звукозапись передает все интонации речи и т.п.

774. Иные документы — это разного рода документы, изготовлен­ные не в ходе процессуальной деятельности (справки, акты ревизий, акты документальных проверок, ведомости, расписки и др.), но используемые в процессе как источники доказа­тельств. Документом признается любой предмет материального мира, на котором какими-то условными знаками (буквами, циф­рами и др.) зафиксирована какая-то мысль или имеется изобра­жение какого-либо объекта. Наиболее распространенными явля­ются письменные документы (печатные и рукописные). Однако в связи с научно-техническим прогрессом и созданием новых средств фиксации информации все большее распространение по­лучает неписьменная документация: фото-, кино- и фонодокумен­ты. В последнее время с появлением и развитием электронно-вычислительной техники возникла новая разновидность доку­мента — машинная документация. Таким образом, для отнесе­ния предмета к документу не имеет значения материал, из которого он изготовлен (например, бумага или магнитофонная лента), способ его создания и каким условным кодом выражено его содержание.

775. Доказательством по уголовному делу документ становится в случаях, когда зафиксированные в нем сведения имеют значение для дела. В сферу доказывания по уголовному делу могут быть вовлечены любые документы — официальные и неофициальные (например, личное письмо), исходящие от организаций, учрежде­ний, должностных лиц и от граждан, письменные и неписьменные. Документы могут быть первоначальными (подлинники) и произ­водными (копии).

776. При оценке документов нужно учитывать свойства их источни­ка (например, компетентность должностного лица, выдававшего справку). Неофициальные, личные документы (частные записки, личные письма и др.) обычно проверяются путем допроса их автора. Для его установления может проводиться почерковедчес-кая экспертиза.

777. Официальные документы должны содержать необходимые рек­визиты (печать, подписи и т.д.). В отношении бухгалтерских документов разработаны специальные способы их проверки (на­пример, встречная проверка приходных и расходных документов). Если возникают сомнения в подлинности документа, он подлежит особо тщательной проверке и исследованию. В этих целях может быть проведена экспертиза.

778. В 1995 г. ч. 2 ст. 69 УПК была дополнена указанием на акты ревизий и документальных проверок как самостоятельные виды доказательств. По всей вероятности, это объясняется возросшей потребностью в таких документах и их значимостью, особенно по делам об экономических преступлениях. Однако по своей природе они являются разновидностью иных (непроцессуальных) докумен­тов, поскольку получены либо не в связи с производством по делу (обычно, до его возбуждения), а если и по заданию следователя, то не в процессуальной форме, так как порядок их получения уголовно-процессуальным законом не регламентирован. Поэтому оцениваются они по общим правилам (аналогично заключениям несудебной экспертизы, о которой речь шла выше).

779. Документы, как самостоятельный вид доказательств, необхо­димо отличать от документов — вещественных доказательств. Любой документ может стать вещественным доказательством, если приобретает какой-либо из его признаков, о которых речь шла выше (например, будет похищен или подвергнется подчистке). В таких случаях документ приобщается к делу в качестве вещест­венного доказательства.

780. 41.Использование в доказывании результатов оперативно-розыскной, административной и частно-детективной деятельности.

781. Результаты оперативно-розыскной, административной и частно-детективной деятельности являются непроцессуальной информацией (п. 361 ст. 5 УПК), которая не обладает признаком допустимости.

782. Непроцессуальная информация может быть использована в ходе расследования:

783. * в качестве повода для возбуждения уголовного дела,

784. * в качестве основания для проведения следственных действий,

785. * для организации и тактики следственных действий,

786. * для выдвижения версий,

787. * в розыскной и предупредительной работе следователя,

788. * в построении планов следствия.

789. Непроцессуальная информация иногда может приобрести процессуальную форму и стать доказательством после ее процессуального собирания и приобщения к уголовному делу в соответствии со ст. 86 УПК. При этом основное значение принадлежит правилам допустимости доказательств. Если правоохранительные органы нарушили федеральный закон при получении информации, то она не может стать доказательством (ст. 50 Конституции РФ).

790. Результты оперативно-розыскной деятельности могут быть преобразованы в вещественные доказательства, иные документы или показания участника оперативно-розыскного мероприятия.

791. Преюдиция – это предполагающийся истинным факт, установленный вступившим в законную силу судебным решением по другому делу. Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу приговором либо иным вступившим в законную силу решением суда, принятым в рамках гражданского, арбитражного или административного судопроизводства, признаются судом, прокурором, следователем, дознавателем без дополнительной проверки. При этом такие приговор или решение не могут предрешать виновность лиц, не участвовавших ранее в рассматриваемом уголовном деле (ст. 90 УПК).

792. 42.Задержание подозреваемого: понятие, цели, ос­нования, мотивы, сроки,

793. Статья 91. Основания задержания подозреваемого

794. 1. Орган дознания, дознаватель, следователь вправе задержать лицо по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, при наличии одного из следующих оснований:

795. (в ред. Федеральных законов от 04.07.2003 N 92-ФЗ, от 05.06.2007 N 87-ФЗ)

796. (см. текст в предыдущей редакции)

797. 1) когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения;

798. 2) когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное лицо как на совершившее преступление;

799. 3) когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления.

800. 2. При наличии иных данных, дающих основание подозревать лицо в совершении преступления, оно может быть задержано, если это лицо пыталось скрыться, либо не имеет постоянного места жительства, либо не установлена его личность, либо если следователем с согласия руководителя следственного органа или дознавателем с согласия прокурора в суд направлено ходатайство об избрании в отношении указанного лица меры пресечения в виде заключения под стражу.

801. (в ред. Федерального закона от 05.06.2007 N 87-ФЗ)

802. (см. текст в предыдущей редакции)

803. Статья 92. Порядок задержания подозреваемого

804. 1. После доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, предусмотренные статьей 46 настоящего Кодекса.

805. (в ред. Федерального закона от 05.06.2007 N 87-ФЗ)

806. (см. текст в предыдущей редакции)

807. 2. В протоколе указываются дата и время составления протокола, дата, время, место, основания и мотивы задержания подозреваемого, результаты его личного обыска и другие обстоятельства его задержания. Протокол задержания подписывается лицом, его составившим, и подозреваемым.

808. 3. О произведенном задержании орган дознания, дознаватель или следователь обязан сообщить прокурору в письменном виде в течение 12 часов с момента задержания подозреваемого.

809. 4. Подозреваемый должен быть допрошен в соответствии с требованиями части второй статьи 46, статей 189 и 190 настоящего Кодекса. До начала допроса подозреваемому по его просьбе обеспечивается свидание с защитником наедине и конфиденциально. В случае необходимости производства процессуальных действий с участием подозреваемого продолжительность свидания свыше 2 часов может быть ограничена дознавателем, следователем с обязательным предварительным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника. В любом случае продолжительность свидания не может быть менее 2 часов.

810. (в ред. Федеральных законов от 24.07.2002 N 98-ФЗ, от 04.07.2003 N 92-ФЗ, от 05.06.2007 N 87-ФЗ)

811. (см. текст в предыдущей редакции)

812. Статья 93. Личный обыск подозреваемого

813. Подозреваемый может быть подвергнут личному обыску в порядке, установленном статьей 184 настоящего Кодекса.

814. Статья 94. Основания освобождения подозреваемого

815. 1. Подозреваемый подлежит освобождению по постановлению дознавателя или следователя, если:

816. (в ред. Федерального закона от 05.06.2007 N 87-ФЗ)

817. (см. текст в предыдущей редакции)

818. 1) не подтвердилось подозрение в совершении преступления;

819. 2) отсутствуют основания применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу;

820. 3) задержание было произведено с нарушением требований статьи 91 настоящего Кодекса.

821. 2. По истечении 48 часов с момента задержания подозреваемый подлежит освобождению, если в отношении его не была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу либо суд не продлил срок задержания в порядке, установленном пунктом 3 части седьмой статьи 108 настоящего Кодекса.

822. (в ред. Федеральных законов от 29.05.2002 N 58-ФЗ, от 04.07.2003 N 92-ФЗ)

823. (см. текст в предыдущей редакции)

824. 3. Если постановление судьи о применении к подозреваемому меры пресечения в виде заключения под стражу либо продлении срока задержания не поступит в течение 48 часов с момента задержания, то подозреваемый немедленно освобождается, о чем начальник места содержания подозреваемого уведомляет орган дознания или следователя, в производстве которого находится уголовное дело, и прокурора.

825. (в ред. Федерального закона от 04.07.2003 N 92-ФЗ)

826. (см. текст в предыдущей редакции)

827. 4. Если имеется определение или постановление суда об отказе в удовлетворении ходатайства дознавателя, следователя об избрании в отношении подозреваемого меры пресечения в виде заключения под стражу, то копия этого определения или постановления выдается подозреваемому при его освобождении.

828. (в ред. Федерального закона от 05.06.2007 N 87-ФЗ)

829. (см. текст в предыдущей редакции)

830. 5. При освобождении подозреваемого из-под стражи ему выдается справка, в которой указываются, кем он был задержан, дата, время, место и основания задержания, дата, время и основания освобождения.

831. Статья 95. Порядок содержания подозреваемых под стражей

832. 1. Порядок и условия содержания подозреваемых под стражей определяются федеральным законом.

833. 2. В случае необходимости проведения оперативно-розыскных мероприятий допускаются встречи сотрудника органа дознания, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, с подозреваемым с письменного разрешения дознавателя, следователя или суда, в производстве которых находится уголовное дело.

834. (в ред. Федеральных законов от 29.05.2002 N 58-ФЗ, от 05.06.2007 N 87-ФЗ)

835. (см. текст в предыдущей редакции)

836. Статья 96. Уведомление о задержании подозреваемого

837. 1. Дознаватель, следователь не позднее 12 часов с момента задержания подозреваемого уведомляет кого-либо из близких родственников, а при их отсутствии - других родственников или предоставляет возможность такого уведомления самому подозреваемому.

838. (в ред. Федерального закона от 05.06.2007 N 87-ФЗ)

839. (см. текст в предыдущей редакции)

840. 2. При задержании подозреваемого, являющегося военнослужащим, об этом уведомляется командование воинской части, а в случае задержания сотрудника органа внутренних дел - начальник органа, в котором проходит службу указанный сотрудник.

841. (в ред. Федерального закона от 22.07.2010 N 155-ФЗ)

842. (см. текст в предыдущей редакции)

843. 2.1. При задержании подозреваемого, являющегося членом общественной наблюдательной комиссии, образованной в соответствии с законодательством Российской Федерации, об этом уведомляются секретарь Общественной палаты Российской Федерации и соответствующая общественная наблюдательная комиссия в срок, указанный в части первой настоящей статьи.

844. (часть 2.1 введена Федеральным законом от 01.07.2010 N 132-ФЗ)

845. 3. Если подозреваемый является гражданином или подданным другого государства, то в срок, указанный в части первой настоящей статьи, уведомляется посольство или консульство этого государства.

846. 4. При необходимости сохранения в интересах предварительного расследования в тайне факта задержания уведомление с согласия прокурора может не производиться, за исключением случаев, когда подозреваемый является несовершеннолетним.

847. 43.Понятие и виды мер пресечения, отличие их от иных мер процессуального принуждения.

848. Меры пресечения - это процессуальные средства ограничения личной свободы обвиняемого, а в исключительных случаях подозреваемого, применяемые для предотвращения возможных процессуальных нарушений с их стороны, а также для обеспечения исполнения приговора.

849. Признаки понятия мер пресечения:

850. Они применяются только к обвиняемому, и в исключительных случаях к подозреваемому. В то время как иные меры принуждения могут применяться к достаточно широкому кругу участников процесса (свидетелю, потерпевшему, владельцу арестовываемого имущества…).

851. Их содержание состоит в том, что они на довольно длительный период ограничивают личную свободу обвиняемого (свободу передвижения, общения, совершения определенных действий, препятствующих доказыванию по делу).

852. Они применяются со строго определенными целями: пресечь возможные процессуальные нарушения со стороны обвиняемого: а) сокрытие от органов, ведущих производство; б) продолжение преступной деятельности; в) воспрепятствование установлению обстоятельств дела; а также обеспечить исполнение приговора (ст. 97 УПК).

853. Виды мер пресечения. Действующий закон предусматривает семь мер пресечения, располагая их по степени интенсивности принуждения: 1) подписка о невыезде; 2) личное поручительство; 3) наблюдение командования воинской части; 4) присмотр за несовершеннолетним подозреваемым или обвиняемым; 5) залог; 6) домашний арест; 7) заключение под стражу.

854. По виду принуждения меры пресечения делятся на физически-принудительные и психологически-принудительные. Физически-принудительные меры пресечения - заключение под стражу (ст. 108 УПК) и домашний арест (ст. 107 УПК) - физически ограничивают личную свободу обвиняемого, изолируя его от общества. Они избираются и применяются непосредственно к обвиняемому без согласия заинтересованных лиц. Прямое ограничение личной неприкосновенности требует состязательной процедуры избрания таких мер пресечения. С тяжестью данных мер пресечения связано и специальное ограничение срока их применения (ст. 109 УПК).

855. Остальные меры пресечения относятся к психологически-принудительным. Они ограничивают личную свободу обвиняемого психическим воздействием. Эти меры не связаны с изоляцией от общества, избираются и применяются при согласии заинтересованных лиц (а иногда только при их ходатайстве), без специально установленного срока. "Добровольный" характер исполнения данных мер позволяет избирать их и без судебного решения. Суть психологически-принудительных мер пресечения состоит в том, что на обвиняемого возлагается моральное обязательство надлежащего поведения.

856. Психолого-принудительные меры пресечения делятся еще на три группы по способу их обеспечения.

857. 1) Меры пресечения, основанные на личном обещании самого обвиняемого. Это подписка о невыезде и надлежащем поведении (ст. 102 УПК). Подписка считается самой легкой мерой пресечения, поскольку ее содержание состоит в моральном обязательстве самого обвиняемого и не касается других граждан.

858. 2) Меры пресечения, основанные на имущественной ответственности - залог (ст. 106 УПК). Когда залог вносится самим обвиняемым, тогда его надлежащее поведение обеспечивается угрозой утраты имущества. Залог ограничивает права по владению, пользованию и распоряжению имуществом, поэтому считается самой строгой из всех психолого-принудительных мер пресечения и применяется с санкции прокурора.

859. 3) Меры пресечения, основанные на действиях третьих лиц. К этой группе относятся личное поручительство (ст. 103 УПК), наблюдение командования воинской части (ст. 104 УПК), присмотр за несовершеннолетним подозреваемым или обвиняемым (ст. 105 УПК) и залог, вносимый третьим лицом (ч. 3 ст. 106 УПК).

860. По характеристике правового статуса обвиняемого меры пресечения последней группы делятся на общие и специальные. Специальные меры пресечения применяются при особых признаках обвиняемого: несовершеннолетие (присмотр за ним) и прохождение действительной военной службы (наблюдение командования).

861. Третья группа психолого-принудительных мер пресечения состоит в непроцессуальных действиях иных лиц, обеспечивающих надлежащее поведение обвиняемого. Поэтому эти лица должны быть действительно способны влиять на обвиняемого. К ним при невыполнении возложенных обязанностей могут быть применены карательные меры: денежное взыскание с поручителей и лиц, присматривающих за несовершеннолетним; обращение в доход государства залога.

862. 4. Основания, условия и порядок применения мер пресечения. Обстоятельства, учитываемые при избрании меры пресечения.

863. Основания избрания мер пресчения - это уголовно-процессуальные доказательства о конкретных фактах, указывающих на возможные процессуальные нарушения со стороны обвиняемого или подозреваемого (ст. 97 УПК). Это доказательства о том, что обвиняемый или подозреваемый может: скрыться от дознания, предварительного расследования или суда; продолжать заниматься преступной деятельностью; воспрепятствовать выяснению истины по делу (угрожать участникам процесса, уничтожить доказательства).

864. Мера пресечения может избираться также для обеспечения исполнения приговора. Мера пресечения продолжает действие при апелляционном и кассационном разбирательстве, когда уже вынесен обвинительный приговор с назначением наказания, но он еще не вступил в законную силу. Мера пресечения обеспечивает исполнение приговора, поэтому она не может быть тяжелее грозящего обвиняемому наказания.

865. Условия избрания и применения мер пресечения вытекают из возможности назначения и отбывания наказания. Если по делу невозможно назначить наказание (например, в связи с истечением срока давности), то исключается и избрание меры пресечения.

866. Специальным условием для мер пресечения является наличие доказательств виновности лица в совершении преступления. Это условие соблюдается при обоснованном привлечении лица в качестве обвиняемого. При применении меры пресечения в отношении подозреваемого, это условие особенно значимо. Избрание меры пресечения в отношении подозреваемого допускается в исключительных случаях (ст. 100 УПК) при наличии веского подозрения в отношении данного лица (при наличии оснований для его задержания в качестве подозреваемого). При этом обвинение должно быть предъявлено данному лицу не позднее 10 суток с момента применения меры пресечения или фактического задержания. Если обвинение не будет предъявлено, то мера пресечения отменяется.

867. Обстоятельства, учитываемые при избрании меры пресечения, иначе называют мотивами их применения. Статья 99 УПК среди них называет тяжесть предъявленного обвинения, данные о личности обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий. Этот перечень не исчерпывающий.

868. Действие меры пресечения складывается из ее избрания, применения и завершается отменой.

869. Избрание меры пресечения это принятие решения о ней. При наличии оснований, условий и мотивов выносится мотивированное постановление (а судом - определение) об избрании конкретной меры пресечения. Копия этого постановления вручается лицу, в отношении которого оно вынесено, а также его представителям по их просьбе. Обвиняемому (подозреваемому) разъясняется порядок обжалования решения о мере пресечения. Физически-принудительные меры пресечения (домашний арест и заключение под стражу) избираются только по судебному решению.

870. Применение меры пресечения - это процессуальные действия, осуществляемые с момента принятия решения об избрании меры пресечения до ее отмены или изменения. Совокупность процессуальных действий по выполнению принятого решения об избрании конкретной меры пресечения регулируются ст. 102-109 УПК и зависят от ее вида. Так, применение меры пресечения может состоять в помещении под стражу, принятии залога, отобрании подписки.

871. Отмена меры пресечения регулируется ст. 110 УПК. Мера пресечения отменяется при:

872. 1) Признании незаконным или необоснованным первоначального решения об избрании меры пресечения;

873. 2) Отпадении необходимости в ее применении;

874. 3) Отпадении общих условий для применения меры пресечения (например, когда прекращается уголовное дело или уголовное преследование)

875. 4) Отпадении специальных условий для применения конкретных мер пресечения (например, когда истекает 10 суточный срок применения меры пресечения в отношении подозреваемого);.

876. Мера пресечения может быть изменена на более строгую или более мягкую при наличии соответствующих оснований.

877. Мера пресечения, избранная прокурором или по его указанию, отменяется или изменяется следователем или дознавателем с согласия прокурора. Однако эти правила не распространяются на отмену меры пресечения в связи отпадением условий ее применения.

878. 44.Подписка о невыезде и надлежащем поведении и личное поручительство: понятие, основания, условия и

879. Порядок избрания и применения.

880. Подписка о невыезде и надлежащем поведении состоит в письменном обязательстве обвиняемого (подозреваемого) не покидать постоянное или временное место жительства без разрешения дознавателя, следователя, прокурора и суда; в назначенный срок являться по их вызовам; иным путем не препятствовать производству по делу (ст. 102 УПК).

881. Надлежащее поведение обвиняемого - это выполнение им процессуальных обязанностей: своевременно являться по вызову, не продолжать преступную деятельность, не препятствовать выяснению истины по делу и исполнению приговора.

882. Подписку о невыезде следует отличать от сходного с ней обязательства о явке. Обязательство о явке - по сути, есть разъяснение обязанности являться по вызову. Оно не относится к мерам пресечения, может применяться к свидетелю и потерпевшему, не требует наличия возбужденного дела и вынесения постановления, не запрещает покидать место пребывания (ст. 112 УПК).

883. Специальным условием избрания подписки о невыезде служит наличие постоянного или временного места жительства у обвиняемого (подозреваемого). Подписка о невыезде имеет психолого-принудительный характер, является личным обещанием и потому может применяться лишь с согласия обвиняемого. Отказ дать подписку о невыезде служит косвенным подтверждением намерения скрыться и при наличии иных оснований и условий может повлечь избрание более строгой меры пресечения.

884. При применении подписки о невыезде кроме вынесения постановления требуется составить саму подписку - письменное обязательство обвиняемого. При этом ему следует письменно разъяснить подробное содержание обязанности надлежащего поведения и предупредить о том, что при нарушении им своих обязательств может быть избрана более строгая мера пресечения.

885. Личное поручительство состоит в письменном обязательстве заслуживающего доверия лица о том, что он ручается за надлежащее поведение обвиняемого или подозреваемого (ст. 103 УПК). Надлежащее поведение обвиняемого обеспечивается непроцессуальными действиями личного поручителя.

886. Специальным условием избрания данной меры пресечения является наличие одного или нескольких лиц, желающих и реально способных обеспечить надлежащее поведение обвиняемого. Поручитель должен заслуживать общественное доверие (в том числе доверие у следователя) и доверие у самого обвиняемого.

887. Личное поручительство избирается при письменном ходатайстве поручителя и согласии самого обвиняемого (подозреваемого).

888. Кроме мотивированного постановления об избрании личного поручительства требуется составить само письменное обязательство - подписку о личном поручительстве. При этом поручителю разъясняется сущность обвинения (подозрения), его права и обязанности. Поручитель предупреждается о возможной ответственности в виде денежного взыскания до 100 мрот при нарушении обвиняемым условий меры пресечения.

889. 45.Избрание и применение залога и домашнего ареста как меры пресечения: понятие, основания и порядок.

890. Залог состоит во внесении или в передаче обвиняемым либо другим лицом в орган, в производстве которого находится уголовное дело, недвижимого имущества и движимого имущества в виде денег, ценностей и допущенных к публичному обращению в РФ акций и облигаций в целях обеспечения надлежащего поведения обвиняемого (ст. 106 УПК). Сущность залога заключается в том, что обвиняемый берет на себя обязательство надлежащего поведения под угрозой утраты заложенного имущества.

891. Залог является самой строгой психолого-принудительной мерой пресечения, дает наибольшие гарантии надлежащего поведения обвиняемого и потому избирается только по решению суда. В качестве залогодателя может выступать как сам обвиняемый (подозреваемый), так и другие физические или юридические лица.

892. Вид предмета залога и его размер определяется судом с учетом ходатайства об избрании данной меры пресечения, желания залогодателя, а также характера совершенного преступления, данных о личности обвиняемого и имущественного положения залогодателя.

893. Специальным условием избрания залога является наличие ходатайства обвиняемого (подозреваемого) или иного лица внести требуемую сумму залога и наличие этой суммы. Если залог вносится третьими лицами, то для избрания залога обязательно согласие и самого обвиняемого (подозреваемого), так как именно его обещание о надлежащем поведении составляет суть любой психолого-принудительной меры пресечения. Однако третье лицо — залогодатель — должно заслуживать доверия (по аналогии с поручителем). Иначе залогодателем может оказаться соучастник, руководитель преступного сообщества.

894. Залог избирается в таком же порядке, как и заключение под стражу. Суд вправе применить залог по ходатайству заинтересованных лиц либо по собственной инициативе (с согласия залогодателя), в том числе при отказе в удовлетворении ходатайства об избрании меры пресечения в виде домашнего ареста (ч. 5 ст. 107) или заключения под стражу (ч. 7.1 ст. 108), а также до внесения залога продлить срок содержания под стражей или арестом, а срок задержания продлить на 72 часа на основании п. 3 ч. 7 статьи 108.

895. О принятии залога судом или органом, в производстве которого находится уголовное дело, составляется протокол, копия которого вручается залогодателю.

896. В случае ненадлежащего поведения обвиняемого залог обращается в доход государства решением суда в порядке ст. 118. При этом в отношении обвиняемого может быть избрана более строгая мера пресечения (ст. 110). В остальных случаях при прекращении применения меры пресечения в виде залога он возвращается залогодателю.

Содержание домашнего ареста (ст. 107 УПК) состоит в нахождении подозреваемого или обвиняемого в полной либо частичной изоляции от общества в жилом помещении (территории лечебного учреждения), в котором он находится на законных основаниях, с возложением ограничений и (или) запретов и осуществлением за ним контроля в целях обеспечения надлежащего поведения обвиняемого (подозреваемого). Домашний арест является физически-принудительной мерой пресечения, ибо физически изолирует обвиняемого (подозреваемого) от общества. Она избирается по решению суда без согласия обвиняемого (подозреваемого) и согласия органов, обеспечивающих соблюдение установленных ограничений.

Домашний арест предполагает ограничение обвиняемого 1) в свободе передвижения и (или) 2) в свободе общения. Свобода передвижения ограничивается запретами постоянно или в определенное время: покидать жилое помещение, здание, участок территории; посещать определенные места; выходить из жилого помещения без сопровождения. В то же, время в силу отличия домашнего ареста от заключения под стражу, обвиняемый (подозреваемый) не может быть принудительно помещен в специализированное помещение (закрытого типа).

Свобода общения ограничивается запретами вести переговоры устно, письменно или с использованием любых средств связи. Под арестом обвиняемый (подозреваемый) содержится «дома», поэтому он, как правило, не изолируется от совместно проживающих с ним лиц и имеет право с ними общаться. Не могут быть ограничены и процессуальные права обвиняемого (на общение с защитником, подачу жалоб).

При избрании домашнего ареста суд устанавливает лишь минимально необходимые ограничения. Срок пребывания под домашним арестом определяется аналогично сроку при применении заключения под стражу.

Специальным условием избрания домашнего ареста является наличие оснований для заключения под стражу, но нецелесообразность этого в силу старческого возраста обвиняемого, его плохого состояния здоровья, особого должностного положения и других обстоятельств.

Контроль за нахождением подозреваемого или обвиняемого в месте исполнения меры пресечения в виде домашнего ареста и за соблюдением им наложенных судом запретов и (или) ограничений осуществляется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции, функции по контролю и надзору в сфере исполнения уголовных наказаний в отношении осужденных.

Заключение под стражу - самая строгая мера пресечения, которая представляет собой содержание под стражей обвиняемого (подозреваемого) в целях обеспечения его надлежащего поведения. Содержание под стражей – это пребывание обвиняемого (подозреваемого) в следственном изоляторе или ином месте, определенном Федеральным законом «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений».

Заключение под стражу избирается только по судебному решению и при невозможности применения другой, более мягкой меры пресечения.

Специальным условием избрания заключения под стражу является обвинение (подозрение) в совершении преступления, за которое предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок более 3 лет. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть избрана и при обвинении (подозрении) в совершении преступления, за которое грозит наказание в виде лишения свободы менее чем 3 года, при наличии одного из следующих обстоятельств:

1) Обвиняемый (подозреваемый) не имеет постоянного места жительства на территории Российской Федерации;

2) Не установлена его личность;

3) Он нарушил ранее избранную меру пресечения;

4) Он скрылся от органов расследования или суда.

Без наличия одного из этих обстоятельств заключение под стражу не может быть применено в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступлений, предусмотренных статьями 159 - 159.6, 160, 165, если эти преступления совершены в сфере предпринимательской деятельности, а также статьями 171 - 174, 174.1, 176 - 178, 180 - 183, 185 - 185.4, 190 - 199.2 УК РФ.

Несовершеннолетний обвиняемый (подозреваемый) может быть заключен по стражу только при условии, что он обоснованно обвиняется (подозревается) в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть избрана в отношении несовершеннолетнего, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления средней тяжести.