85. Недействительная сделка

Недействительность сделки означает, что действие, совершенное в виде сделки, не обладает качествами юридического факта, способного породить те гражданско-правовые последствия, наступления которых желали субъекты.

О недействительности сделки можно говорить в тех случаях, когда нарушено одно из условий действительности сделки (см. § 4 главы 12 настоящего учебника). То есть недействительность сделки может быть обусловлена:

а) незаконностью содержания;

б) неспособностью физических и юридических лиц, совершающих ее, к участию в сделке;

в) несоответствием воли и волеизъявления;

г) несоблюдением формы сделки.

Легальное определение недействительности сделки дается в норме п. 1 ст. 166 ГК, согласно которой сделка считается недействительной по основаниям, установленным законом и иными правовыми актами, в силу признания таковой судом (оспоримая сделка), либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

86. Незаключенная сделка

В теории права по данному поводу существует две позиции.  Сторонники первого подхода - Е. В. Васьковский, М. Семенов, С. А. Соменков - считают, что незаключенный договор является ничтожной сделкой по основанию несоответствия закону (статьи 166, 168 Гражданского кодекса РФ). 

Основной довод в защиту этой позиции сводится к следующему. В гражданском законодательстве нет четко выделенных норм, посвященных правовому регулированию незаключенных сделок и их правовых последствий. Практическое значение в делении сделок на незаключенные и недействительные отсутствует, поскольку последствия для недействительных сделок все равно применяются и для незаключенных (В. П. Шахматов).

Сторонники первого подхода считают, что недействительные и несостоявшиеся сделки сделками не являются, и, следовательно, нет практической необходимости в выделении несостоявшихся сделок.

Суды высших инстанций все же склоняется к тому, что незаключенные и недействительные договоры - это два самостоятельных института гражданского права и к незаключенным договорам нельзя применять последствия недействительности сделки. Например, Высший Арбитражный суд РФ в своем Определении от 04.02.2009 г. № 114/09 указал, что незаключенные договоры не порождают для сторон прав и обязанностей. Последствия, предусмотренные статьей 167 Гражданского кодекса РФ, применяются при недействительности сделки, но в силу статьи 166 Гражданского кодекса РФ незаключенный договор к недействительным (оспоримым, ничтожным) сделкам не относится.  Следуя сложившейся судебной практике, договор считается незаключенным в случаях, когда: а) в нарушение ст. 432 ГК РФ, между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме не достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (Определение ВАС РФ от 06.10.2010 г. № ВАС-11023/10, Определение ВАС РФ от 29.09.2010 г. № ВАС- 12634/10, Определение ВАС РФ от 30.09.2010 г. № ВАС-12840/10).

Следует напомнить, что к существенным условиям договора относятся условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Существенные условия для каждого вида договора в законе предусмотрены разные. В частности, существенными условиями договора поставки являются условие о товаре и сроках поставки, для договора купли-продажи недвижимости - определенность индивидуальных признаков имущества и цена договора, для договора подряда - вид и сроки выполнения работ и т.д.  Ярким примером, когда договор признается незаключенным, является отсутствие подписи стороны в тексте договора (подделка подписи стороны договора). Такие ситуации также квалифицируются судами как отсутствие договоренности сторон по всем его существенным условиям, и договор признается незаключенным. 

б) договор, требующий государственной регистрации на основании п. 3 ст. 433 ГК РФ, не прошел регистрацию (Определение ВАС РФ от 30.09.2010 г. № 12943/10, Определение ВАС РФ от 22.06.2010 № ВАС-7574/10, Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договором аренды»). 

Теоретики - Н. В. Рабинович, М. И. Брагинский, В. В. Витрянский - указывают следующее отличие «несостоявшейся» сделки от недействительной. Несогласованность какого-либо из числа существенных условий свидетельствует об отсутствии соответствующего юридического факта, и не возникает последствия этого факта, договора-правоотношения. Ничтожная сделка же имеет определенный дефект, но к ней могут быть применены специальные последствия, указные в законе. 

В судебной практике зачастую сделка признается незаключенной по формальным признакам, например, отсутствие начального или конечного срока выполнения работ в договоре подряда, несоответствие описания объекта аренды в договоре с документами учета в договоре аренды и проч. (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23.03.2010 по делу № А31-4170/2009, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 19.11.2009 N Ф03-6033/2009 по делу № А51-2828/2009). В конце 2010 - 2011 годах обозначилась новая позиция арбитражных судов, согласно которой, если договор исполнен одной стороной и исполнение принято другой стороной без оговорок, у сторон неопределенности в отношении существенных условий не возникло, договор должен считаться заключенным (Постановление Президиума ВАС РФ от 08.02.2011 № 13970/10, Постановление ФАС Поволжского округа от 01.02.2010 по делу №А65-6246/2009).

Общим последствием признания договора незаключенным является то, что к такому договору не могут применяться способы защиты, применяемые в обычных договорных отношениях. Реституция как способ защиты права может быть применена только в отношении недействительной сделки. Поэтому при признании договора незаключенным применить такое последствие, как реституция, нельзя. 

"Противопоставление ничтожным сделкам оспоримых сделок не покоится на принципиальной основе: если оспаривание осуществляется, оно приводит к "ничтожности" сделки, притом не с момента оспаривания, а по общему правилу с момента совершения сделки, т.е. с обратной силой" - писал видный российский цивилист И.Б. Новицкий <2>. В связи с этим он предложил классифицировать недействительные сделки на абсолютно недействительные, т.е недействительные непосредственно в силу закона, и относительно недействительные, которые становятся недействительными в силу признания суда по специальному заявлению заинтересованного лица <3>. Как видно, к абсолютно недействительным сделкам отнесены те, которые именуются действующим законом ничтожными, а к относительно действительным сделкам - именуемые оспоримыми. Иными словами, данная классификация позволяет использовать термин "ничтожность" как тождественный термину "абсолютная недействительность", а термин "оспоримость" как тождественный термину "относительная недействительность"