§ 2. Механизм международной финансовой аренды

Российское и зарубежное право по-разному квалифицирует отношения по лизингу, детально не конкретизируя в законодательстве общие и специальные признаки, присущие данному институту и отдельным его видам. В большинстве стран лизинг определяется как разновидность схожих гражданско-правовых институтов, таких, как аренда, купля-продажа в рассрочку, кредит, и регулируется по аналогии общими нормами, применяемыми к отношениям сторон при имущественном найме, продаже и другим. В суде при рассмотрении споров, возникающих в связи с договором международного лизинга, данный подход к определению лизинга порождает проблемы коллизии квалификации и переквалификации договора лизинга в договор иной гражданско-правовой конструкции. В статье путем анализа и обобщения опыта законодательного и судебного регулирования лизинговых отношений в разных странах, основываясь на международных унифицированных конвенциях и доктрине, определены общие и специальные признаки лизинга, позволяющие выделить его в отдельный институт и отграничить от схожих гражданско-правовых конструкций.

Лизинг в гражданском праве зарубежных стран квалифицируется по-разному: как отдельное сложное трехстороннее правоотношение либо как разновидность схожих гражданско-правовых институтов, таких, как аренда, купля-продажа в рассрочку, кредит. Перенимая опыт большинства зарубежных стран, опираясь на международные унифицированные конвенции, российское право определило лизинг как разновидность аренды. Так, Гражданский кодекс РФ включил § 6, посвященный "финансовой аренде (лизингу)", в гл. 34 "Аренда", регулирующую отношения по передаче имущества во временное владение и пользование. Квалифицировав лизинг в качестве аренды, российское законодательство, так же как и законодательство многих зарубежных стран, не отразило финансово-кредитные особенности, присущие финансовому лизингу как одному из наиболее часто применимых видов лизинга, и не выделило оперативный и финансовый виды лизинга в самостоятельные правовые институты. Это привело к признанию судами договора финансового лизинга смешанным договором с элементами аренды и купли-продажи. Данный подход, в свою очередь, повлек неправильное применение судами гражданско-правовых норм по аналогии и взыскание с лизингодателя выкупной стоимости при досрочном расторжении договора, что в большинстве случаев многократно увеличило его убытки от неисполнения лизингополучателя. Кроме того, различное определение лизинга в России и за рубежом привело к возникновению правовых коллизий при рассмотрении судами споров между сторонами договора международного лизинга и переквалификации изначально лизингового договора в договор иного типа, иной гражданско-правовой конструкции.

Проблемы квалификации возможно разрешить путем выделения единых для всех стран общих признаков, присущих институту лизинга в целом, а также специальных признаков, разделяющих его виды, прежде всего, оперативный, имеющий арендную природу, и финансовый, близкий по своей правовой природе к кредитно-финансовым институтам. Установление общих и специальных признаков лизинга позволит разграничить лизинг и смежные гражданско-правовые институты и разрешит проблему переквалификации договора.

Современный мировой рынок, предоставляющий финансовые услуги, бесспорно, в основном сосредоточен в мировых экономических центрах: США, Японии и Западной Европе. По последним данным, на долю этих государств приходится большая часть от всего объема мировых лизинговых сделок. Тем не менее, как показывают последние встречи лидеров мировых держав в рамках стран АСЕАН в 2013 г., лизинговые операции (сделки) завоевывают все больший рынок Китая, Индии и стран Латинской Америки, что практически уравнивает сложившиеся рынки сбыта.

Международный термин "лизинг" происходит от английского слова lease - брать и сдавать имущество во временное пользование. Исторически указанное связывают с операциями американской телекомпании "Белл телефон компании", руководство которой в 1877 г. приняло решение не продавать свои телефонные автоматы, а сдавать в аренду.

В целом лизинг представляет собой операцию по кредитованию, которая выступает в форме аренды оборудования, а также автомобилей, судов, самолетов, вертолетов и даже космических аппаратов на срок от 3 до 15 лет. Таким образом, в этом случае аренда выступает в форме получения кредита, а также как форма международной торговли, создающая условия для ускоренного развития новых технологий.

Вместе с тем лизингодатель или лизинговая компания приобретает оборудование за свой счет, а затем передает его по контракту аренды лизингополучателю на заранее оговоренный срок. После окончания срока аренды фирма-клиент имеет право продлить срок или полностью выкупить имущество по его остаточной стоимости. Арендную плату лизингодатель устанавливает на уровне, который превышает цену, за которую объект аренды можно купить в обычных условиях. Как указывают исследователи этого вопроса М.И. Брагинский и В.В. Витрянский⁹, "международный лизинг представляет множество видов и форм сотрудничества... которые достаточно полно и широко описывались в учебных пособиях (монографиях)"¹⁰.

Оживление международного лизинга услуг привело к тому, что представители целого ряда государств в рамках Международного института по унификации частного права (УНИДРУА) подписали в Оттаве 28 мая 1988 г. Конвенцию о международном финансовом лизинге¹¹, к которой Россия присоединилась в феврале 1998 г..

Международный лизинг подразумевает под собой понятие совершения лизинговой сделки между лизингодателем и лизингополучателем, которые являются резидентами различных государств. Современный международный лизинг делят на два вида: экспортный и импортный. При этом количество вовлеченных в сделку представителей различных стран может быть неограниченно.

В настоящее время сделки международного лизинга являются довольно распространенным механизмом по продажам оборудования, который производится предприятиями страны лизингодателя. Подобный механизм реализации продукции признан действенным для производителей, так как сделка практически полностью финансируется посредством лизинговой схемы. При этом лизингополучатели получают преимущество, ведь зачастую в стране лизингодателя финансирование можно привлечь под более низкие проценты, чем в собственной стране, и это конечно же положительно отражается на стоимости заключаемой сделки.

Следует отметить, что международный лизинг действительно представляет собой особую выгоду, которая заключается в использовании благоприятного налогового режима, который может устанавливаться в различных государствах.

Мировой опыт показывает, что за последние годы международные лизинговые операции стали неотъемлемой частью механизма стабилизации и развития экономики большинства стран. При этом сегодня темпы прироста лизинговых средств значительно превышают темпы увеличения частных капиталовложений в производство не только оборудования и машин, но и дополняющих их запасных частей, а порой и обслуживающий персонал, прошедший дополнительную подготовку, например в области высоких информационных технологий.

Довольно часто лизинговые соглашения широко используют при сбыте продукции как на внешних рынках, так и на внутренних, что дает наибольшую прибыль.

Что интересно, практически во всех странах лизинговое законодательство имеет существенные различия, а до настоящего времени во всей мировой практике не пришли к единым правилам бухгалтерского учета лизингуемого имущества. Можно также отметить, что на сегодняшний день является неустановленной даже единая трактовка самого понятия международного лизинга, и это в основном связано как с использованием различных трактовок и описаний лизинговых операций, так и с экономическими и правовыми особенностями государств.

При этом осуществление скоординированных действий, а также мер нормативного, организационного и законодательного обеспечения лизинга на межгосударственном уровне позволило бы создать более эффективный механизм развития, а также усиления интеграционных связей, и, как результат, можно было бы получить развитие и укрепление экономического потенциала стран.

М.И. Брагинский и В.В. Витрянский совершенно справедливо отмечают, что Конвенция о международном финансовом лизинге - это не только акт международного частного права, содержащего ряд традиционных коллизионных норм, позволяющих определить применимое право к взаимоотношениям сторон по международному лизингу. Конвенция дает понятие самого лизинга, характерных признаков договора.

На самом деле схема международного лизингового договора достаточно проста. По сделке финансового лизинга одна сторона (лизингодатель) по указанию другой стороны (лизингополучателя) заключает соглашение (договор поставки) с третьей стороной (поставщиком), по которому лизингополучатель приобретает имущество: автомашины или их комплектацию, оборудование или комплектующие детали и т.п. При этом требуется обязательное одобрение лизингополучателем для соблюдения его интересов, так как на основании лизингового соглашения лизингодатель получает арендную плату за использование товаров (автомашин, оборудования) от лизингополучателя.

Как отмечают ученые¹², в законодательстве зарубежных стран лизинг рассматривается не только как особый вид аренды (Бельгия, ФРГ), но и как своеобразная форма долгосрочного кредитования (Испания, Великобритания), или как договор, который сочетает в себе элементы найма имущества и кредитных отношений (Франция), или как купля-продажа в рассрочку особого типа (Германия, Швейцария), или как отдельный вид гражданско-правового договора (Канада)¹³.

Примечательно, что сферой применения Конвенции о международном финансовом лизинге считается критерий той страны, где заключен подобный договор, хотя, как показывает международная судебная практика, довольно часто в случае оговорки и возникшего спора такой договор не признается международным и не подпадает под действие Конвенции.

Помимо указанного и для чистоты законодательной лизинговой сделки стороны должны быть членами Конвенции, чтобы на них распространялись нормы международной подсудности в случае возникновения различных споров.

В то же время в отдельных странах ближнего зарубежья, например в Республике Молдова, признают нецелесообразным регулирование отношений финансового лизинга специальным законом, поскольку полагают, что, исходя из практики Российской Федерации, наличие двух законов, регулирующих одни и те же отношения, ведет лишь к противоречию между ними или к дублированию содержания норм¹⁴. Заметим, что на момент проводившихся автором исследований Республика Молдова не состояла членом Конвенции (УНИДРУА), а на настоящее время из-за несовершенства законодательства имеет самое большое количество международных судебных споров в сфере лизинговых отношений.

Международный лизинг достаточно популярен в России, так как дает возможность многим странам, не подписавшим договор Конвенции (УНИДРУА), достаточно легко уходить от ответственности по договору лизинга в случае нарушения стороной каких-либо его условий.

Как отмечает И.В. Сахарова¹⁵, в судебной практике особенно много дел, связанных с неисполнением договора купли-продажи, что нередко становится предметом рассмотрения в суде как в делах по искам о признании договоров лизинга незаключенными, так и в ходе разрешения споров об их исполнении.

Так, исследуя материалы дела о признании незаконным отказа в государственной регистрации договора (поименованного сторонами как договор лизинга) от 20 октября 2003 г., по которому ООО "Титан-лизинг" (лизингодатель) обязалось передать ООО "Зеон" (лизингополучатель) во временное владение и пользование для размещения офиса нежилое помещение, приобретенное им по договору купли-продажи от 15 октября 2003 г., суд кассационной инстанции пришел к следующему выводу: поскольку ООО "Титан-лизинг" передало во владение и пользование ООО "Зеон" недвижимое имущество, уже приобретенное им ранее по договору купли-продажи от 15 октября 2003 г., то при таких условиях спорный договор не является договором лизинга. Аргументируя свою позицию, суд подчеркнул, что в соответствии со ст. ст. 4, 15 Закона о лизинге лизингодатель приобретает имущество в собственность в ходе исполнения договора лизинга. Аналогичные выводы об установленной ГК РФ и Законом о лизинге очередности заключения договора лизинга¹⁶.

В завершение исследования отметим, что все-таки Международный договор лизинга при решении вопроса об очередности заключения договоров лизинга и купли-продажи объекта лизинга опирается на положения Конвенции УНИДРУА, в которой достаточно ясно прописаны правила заключения договора, исполнения и ответственности.

Так, в соответствии с пп. "в" п. 2 ст. 1 Конвенции оборудование приобретается лизингодателем в связи с договором лизинга, который (и продавец осведомлен об этом) заключен или должен быть заключен между лизингодателем и лизингополучателем. Иными словами, заключение договора купли-продажи может предшествовать заключению договора международного лизинга. Однако при этом в пп. "а" п. 1 ст. 1 Конвенции подчеркивается, что лизингодатель приобретает объект лизинга по спецификации лизингополучателя.

Таким образом, Конвенция предполагает, что, если договор лизинга заключается после договора купли-продажи, до заключения последнего лизингодатель и лизингополучатель в любом случае должны состоять по крайней мере в таких отношениях, из которых должно следовать намерение сторон заключить договор лизинга, предмет которого определен сторонами.

Совершенно справедливо полагает И.В. Сахарова о том, что такой диспозитивный подход Конвенции является следствием попыток ее авторов найти компромисс между уже сформировавшимися в национальных законодательствах различными традициями правового регулирования лизинговых отношений.

Следовательно, Конвенция УНИДРУА должна быть применима к решению всех вопросов, неодинаково трактуемых в различных правовых системах, а также должна представлять собой определенную модель правового регулирования лизинговых отношений, которая может быть дополнена внутренним правом той или иной страны.

Судебно-арбитражная практика в настоящее время идет по пути законодательного обеспечения международного договора лизинга.

Например, И.В. Сахарова утверждает, с чем мы не можем не согласиться, о том, что если Конвенция УНИДРУА не придает значения очередности заключения договоров лизинга и купли-продажи, то внутреннее российское законодательство в настоящее время определяет ее императивными нормами. Более того, признание отдельными судами допустимой ситуации, при которой договор купли-продажи заключается ранее договора лизинга, вызывает теоретические и практические проблемы. В частности, подобная последовательность договоров формально вступает в противоречие с условиями договора лизинга о том, что продавца объекта лизинга и сам объект выбирает лизингополучатель и он же несет риск невыполнения продавцом обязанностей по договору купли-продажи и риск несоответствия объекта лизинга целям использования этого объекта. Установление стороны договора лизинга, которая действительно осуществила рассматриваемый выбор, в такой ситуации становится сложной практической задачей, которую различные судебные инстанции решают по-разному, принимая, по сути, противоположные решения¹⁷.

Отметим, что законодательные ограничения применения международного договора лизинга на территории страны могут только повредить развитию предпринимательства, т.е. определение объекта лизинга в договоре лизинга важно¹⁸, но нельзя устраняться от выполнения всех иных условий договора лизинга, в том числе и международного, так как указанное несет не мнимые, а реальные убытки потерпевшей стороне.