§ 1.10. Выбор видов экономической деятельности (оквэд)

С 1 января 2004 г. в едином государственном реестре юридических лиц содержатся сведения о кодах Общероссийского классификатора видов экономической деятельности (ОКВЭД), которые присваиваются юридическому лицу.

В настоящее время действуют два Общероссийских классификатора видов экономической деятельности (ОКВЭД):

- Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2001 (КДЕС ред. 1), введенный постановлением Государственного комитета РФ по стандартизации и метрологии от 6 ноября 2001 г. N 454-ст;

- Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2007 (КДЕС ред. 1.1), введенный приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 22 ноября 2007 г. N 329-ст.

Для целей государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств используется только ОКВЭД ОК 029-2001 (КДЕС ред. 1)*(18).

ОКВЭД предназначен для классификации и кодирования видов экономической деятельности и информации о них.

ОКВЭД используется при решении следующих основных задач, связанных с:

- классификацией и кодированием видов экономической деятельности, заявляемых хозяйствующими субъектами при регистрации;

- определением основного и других фактически осуществляемых видов экономической деятельности хозяйствующих субъектов;

- разработкой нормативных правовых актов, касающихся государственного регулирования отдельных видов экономической деятельности;

- осуществлением государственного статистического наблюдения по видам деятельности за развитием экономических процессов;

- подготовкой статистической информации для сопоставлений на международном уровне;

- кодированием информации о видах экономической деятельности в информационных системах и ресурсах, едином государственном регистре предприятий и организаций, других информационных регистрах;

- обеспечением потребностей органов государственной власти и управления в информации о видах экономической деятельности при решении аналитических задач.

При регистрации Общества необходимо самостоятельно выбрать коды видов деятельности и указать их в заявлении о государственной регистрации юридического лица.

Например, ООО "Юридическая компания "Справедливое решение" намерено оказывать юридические услуги. В заявлении о государственной регистрации юридического лица при создании необходимо указать следующий код по ОКВЭД ОК 029-2001 (КДЕС ред. 1) - 74.11. Деятельность в области права.

Если Вы затрудняетесь в выборе данных кодов, то узнать, какой код присвоен тому или иному виду деятельности, можно в территориальном органе федеральной службы государственной статистики.

Обратите внимание, что при указании ОКВЭД нельзя сокращать наименование вида деятельности или изменять его иным образом, т.е. необходимо указывать наименование вида деятельности в полном соответствии с тем наименованием, который указан в ОКВЭД ОК 029-2001 (КДЕС ред. 1), иначе регистрирующий орган может отказать в государственной регистрации юридического лица.

При регистрации Общества возникает вопрос: должны ли виды деятельности, содержащиеся в ЕГРЮЛ, совпадать с теми видами (целями) деятельности, которые указаны в Уставе Общества?

Действующее законодательство не содержит такого требования и не обязывает организации обеспечивать идентичность видов (целей) деятельности, указанных в Уставе, с видами деятельности, содержащимися в ЕГРЮЛ (в этом случае рекомендуется включать в Устав Общества положение о том, что Общество вправе осуществлять иные виды деятельности, не запрещенные законом).

Указание в ЕГРЮЛ строго определенных видов деятельности не лишает организацию права заниматься иной, не запрещенной законом деятельностью. Данный вывод можно сделать из совокупности следующих норм права.

Согласно ст. 49 Гражданского кодекса РФ и ст. 2 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" Общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным Уставом Общества.

Таким образом, если организация осуществляет деятельность, которая не запрещена законом и данный вид деятельности не противоречит предмету и целям деятельности, содержащимся в Уставе Общества (в случае когда Уставом Общества предмет и цель деятельности определенно ограничены), отсутствие сведений в ЕГРЮЛ о фактическом виде деятельности не означает, что данная деятельность является незаконной.

В процессе осуществления предпринимательской деятельности организации сталкиваются с необходимостью внесения изменений в сведения о кодах по ОКВЭД.

Так, если после государственной регистрации юридического лица Общество решило заняться иным видом деятельности или, наоборот, прекратило осуществлять какой-либо вид деятельности, то налоговый орган считает, что Обществу в этом случае необходимо внести изменения в сведения о видах деятельности, содержащихся в ЕГРЮЛ*(19).

Однако действующее законодательство РФ не обязывает организацию вносить изменения в коды по ОКВЭД.

Так, согласно пп. "п" п. 1 ст. 5 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в едином государственном реестре юридических лиц содержатся сведения о кодах по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности.

Пунктом 5 ст. 5 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" предусмотрено, что юридическое лицо в течение трех дней с момента изменения указанных в п. 1 этой статьи сведений, за исключением сведений, указанных в пп. "м", "о"-"с", обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения.

Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод о том, что представление сведений о кодах по ОКВЭД носит заявительный характер, что позволяет организации заниматься любой деятельностью, которая не запрещена законом и не противоречит положениям Устава.

Кроме того, обратите внимание на то, что ответственность за непредставление (изменение) кодов по ОКВЭД действующим законодательством не предусмотрена.

Отсутствие у организации обязанности представлять изменения в ЕГРЮЛ о видах деятельности подтверждается и арбитражной практикой (постановление ФАС Центрального округа от 19 марта 2007 г. N А14-10868-2006/463/13 и др.), а также и самим налоговым органом (письмо ФНС России от 5 октября 2006 г. N ШТ-6-09/986@).

Хотелось бы обратить внимание еще на одну спорную ситуацию, которая может быть вызвана отсутствием в ЕГРЮЛ необходимого (по мнению налогового органа) кода по ОКВЭД.

Эта ситуация связана с правомерностью применения налоговой льготы.

Например, согласно ст. 149 Налогового кодекса РФ не подлежит налогообложению НДС (освобождается от налогообложения) реализация на территории РФ услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности и т.д.

В случае если при осуществлении проверки налоговый орган установит, что Общество оказывает, например, услуги по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности, а соответствующий код по ОКВЭД отсутствует в ЕГРЮЛ у данной организации, то налоговый орган может признать незаконным применение данной льготы по НДС.

Однако сложившаяся арбитражная практика*(20) показывает, что данное требование налогового органа является незаконным, поскольку налоговым законодательством право на применение льготы связывается не с наличием соответствующего кода, а с фактом оказания услуг, поименованных в ст. 149 НК РФ, нахождением налогоплательщика на территории РФ и оформлением данных услуг необходимыми документами.

После рассмотрения вопроса о кодах по ОКВЭД и вывода об отсутствии обязанности вносить изменения в ЕГРЮЛ возникает вопрос: а для чего же они тогда нужны?

От кода по ОКВЭД зависит размер страхового тарифа на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, который присваивается плательщику взносов исполнительным органом ФСС России на основании классификации видов экономической деятельности по классам профессионального риска*(21).

Так, согласно Федеральному закону от 22 декабря 2005 г. N 179-ФЗ "О страховых тарифах на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний на 2006 год"*(22) (положения данного закона применяются и в 2009 г.) страховой тариф для страхователей осуществляющих такой вид деятельности, как издание газет (1 класс профессионального риска), размер страхового тарифа составит 0,2% от начисленной оплаты труда. Если организация занимается производством кокса (20 класс профессионального риска), то размер страхового тарифа составит уже - 2,8% от начисленной оплаты труда.

Глава 2. Создание общества с ограниченной ответственностью с 1 июля 2009 года

§ 2.1. Основные изменения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", вступившие в силу с 1 июля 2009 года

Федеральным законом "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" внесены существенные изменения в положения*(23), регламентирующие создание Общества и осуществление Обществом своей деятельности.

Основные изменения законодательства РФ заключаются в следующем:

1. До 1 июля 2009 г. учредительными документами Общества (в случае если в состав Общества входили два и более учредителя) являлись Устав и учредительный договор. Теперь же единственным учредительным документом Общества (независимо от количества учредителей) является Устав.

Таким образом, с 1 июля 2009 г. учредительные договоры Общества утратили силу и больше не являются учредительными документами Общества.

Взамен учредительного договора законодатель требует от участников (в том случае, если число участников два и более) заключить договор об учреждении Общества, который должен определять порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению Общества, размер уставного капитала Общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей Общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале Общества.

Обратите внимание, что данный договор не является учредительным документом Общества.

Несмотря на то что договор об учреждении Общества не является учредительным документом, его необходимо будет представлять при создании (регистрации) Общества. На основании данного документа регистрирующий орган внесет сведения о номинальной стоимости долей в уставном капитале Общества и об их владельцах. (Образец договора об учреждении Общества содержится в настоящем издании. См. приложение.)

Для Обществ, создаваемых одним учредителем, единственным документом, содержащим сведения о размере и номинальной стоимости доли, будет являться решение единственного участника об учреждении Общества. (Образец решения единственного участника об учреждении Общества содержится в настоящем издании. См. приложение.)

2. С момента государственной регистрации юридического лица на Общество возлагается обязанность ведения и хранения списка участников Общества (нового для Общества документа. См. приложение.).

Список участников Общества должен включать в себя сведения о каждом участнике Общества, размере его доли в уставном капитале Общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих Обществу, датах их перехода к Обществу или приобретения Обществом. (Образец списка участников Общества содержится в настоящем издании. См. приложение.)

3. С 1 июля 2009 г. положения Устава Общества могут не содержать в себе сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника Общества.

4. Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли (продажа доли и т.д.) в уставном капитале Общества, подлежит нотариальному удостоверению, за исключением случаев, предусмотренных законом*(24).

5. Нотариус, совершивший нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли (части доли), сообщает об этом в регистрирующий орган.

6. Доля или часть доли в уставном капитале Общества переходит к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки.

До 1 июля 2009 г. права и обязанности участника Общества возникали у приобретателя доли с того момента, когда приобретатель доли уведомил Общество о ее приобретении.

7. Участники Общества пользуются преимущественным правом покупки не только всей доли, но и ее части.

Федеральный закон "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", а также Федеральный закон "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" внесли ряд иных изменений в порядок создания и осуществления деятельности обществом с ограниченной ответственностью.

Все изменения законодательства РФ учтены в представленных в настоящем издании документах (Устав, Договор об учреждении Общества и т.д.).

Обратите внимание на то, что до 1 января 2010 г. все общества с ограниченной ответственностью, которые были зарегистрированы до 1 июля 2009 г., должны привести свой Устав в соответствие с частью первой Гражданского кодекса РФ и Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Общества с ограниченной ответственностью, которые не привели свои учредительные документы в соответствие с новыми требованиями, предусмотренными Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в редакции федерального закона N 205-ФЗ), могут быть ликвидированы в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом*(25).