2.4. Нравственная концепция права

Критика нормативного понимания права с позиций нравственной школы (которая также называется естественно-правовой) основывается на рассмотрении права как формы общественного сознания. Закон не может воздействовать на общество иначе как через сознание: массовое, официальное правосознание. Сторонники нравственного понимания права утверждают, что право - не текст закона, а содержащаяся в общественном сознании система понятий об общеобязательных нормах, правах, обязанностях, запретах, условиях их возникновения и реализации, порядке и формах защиты.

Историческое развитие человечества знает целые эпохи и отдельные государства, где и когда существование права обходилось без законов и без текстов. Так, при системе прецедентов его источником было профессиональное правосудие. Обычное право опиралось на массовую правовую психологию. В современном обществе отдельные слова закона вообще не воспринимаются практикой, либо меняются по смыслу. Текст даже уголовного и уголовно-процессуального законов, требующих максимально точных формулировок, нередко грешат противоречиями. Все они снимаются в процессе общественной практики, вырабатывающей единообразное понимание таких терминов. Так что действующее право не совсем то, которое изложено в текстах нормативных актов. Отсюда различение «духа и буквы закона», требующее особых приемов толкования текстов (ограничительного, расширительного, распространительного), а также аналогии закона и аналогии прав, когда дело решается на основе профессионального правосознания.

Важно и то, что в общественном сознании реальным содержанием наполняются те термины закона, которые непонятны и практически неосуществимы без учёта норм и критериев общественной морали («хулиганство», «оскорбление», «клевета», «исключительный цинизм» и др.) При этом тексты закона не только оцениваются общественным сознанием с позиций здравого смысла, но и сопоставляются с понятиями справедливости и гуманизма. Именно в общественном сознании содержатся не всегда зафиксированные в текстах законов нравственные ценности, представления о правах и свободах человека. Наконец, тексты закона нередко грешат излишними описаниями, призывами. Правосознание же играет роль фильтра, усваивая и воспринимая лишь то, что является собственно правом.

Сторонники нравственного понимания права утверждают, что право носит нормативный, оценочный характер и по своей природе идеологично, обращено в будущее, определяя как «должно» или «не должно» быть. Право содержится в общественном сознании и является одной из его форм, выраженной в нормативных, оценочных понятиях системой представления о правах и обязанностях, о правомерном и неправомерном, о дозволенном и запрещенном, о санкциях и привилегиях или о льготах.

2.5. Социологическое понимание права

Общественное сознание неоднородно. Помимо горизонтальных слоёв (научное, официальное, обыденное, массовое правосознание), в каждом из которых своё представление о праве, оно имеет вертикальные срезы по классам и другим социальным группам, придерживающимся порой противоположных представлений о правомерном и неправомерном. Мнения о способах решения дела всегда различны, особенно в условиях состязательного процесса, где каждая из сторон обосновывает свое видение правовой оценки дела. Следует отметить, что сами по себе мнение, представление, убеждение не сеть действенные регуляторы поведения. Давно замечен парадокс: видя и одобряя лучшее, люди нередко избирают худшее. Даже идеальные понятия и представления о праве в обществе не гарантируют существование правопорядка: люди думают одно, говорят другое, делают третье ... Правовые представления лишь обозначают возможные линии поведения как «должное», но не содержат достаточно волевых импульсов для их осуществления. Социологическая концепция права основана на том, что коль скоро правопорядок является фактом, следовательно, существует и право, но не в виде слов закона и не только лишь как правовые знания и представления, а как порядок общественных отношений в действиях и поведении людей.

Право как система общественных отношений защищено со стороны государства. Это и составляет его сущность. Право - применение равного мерила, которое дает всегда неравный результат, индивидуализацию абстрактных норм. При таком подходе наличие норм и в текстах закона, и в правосознании вовсе не отрицается. Однако нормы и их сознание есть не само право, а его масштаб. Право, как утверждают сторонники данной концепции, это не нормы закона и не их осознание уже потому, что ряд норм и текстов закона практически неосуществим из-за их абстрактности.

Право рассматривается не как застывшая совокупность норм, а как деятельность физических и юридических лиц граждан, государственных и общественных организаций, соблюдающих, применяющих и исполняющих правовые предписания. Это и представляет собой предмет социологического изучения права, получившего широкое распространение в последние десятилетия. Д.А. Керимов, отмечая необходимость исследования права во всех его проявлениях, пишет: «Жизнь права не только в законе и подзаконных актах, но и в подзаконных актах, но и в воплощении их предписаний в практике государственного строительства, в воспитании и формировании правовых установок людей, в их действии и поведении, в результативности борьбы за укрепление организованности и дисциплины, законности и правопорядка, в преобразовании общественного ...».

По мнению Н.И. Козюбры, понятие права охватывает и правоотношения, которые «составляют деятельно-практическую сторону права, его социально-реализованное бытие. Еще более широкий взгляд на право выражен в формуле Г.В. Мальцева: «Право - это прежде всего сама общественная жизнь. Представители «социологического» подхода акцентируют внимание на изучении социальных корней права, его деятельной стороны. Такой подход называют «функциональным», считая, что правовые нормы мертвы, нежизненны, если при определенных условиях не могут быть осуществимы в фактическом поведении людей. Необходимыми условиями «социологического» правопонимания являются урегулированность, законность, правопорядок, когда правовые предписания соединены с фактическим поведением. Расширение правопонимания заключается в механизме правового регулирования. Действие права осуществляется путем исполнения (соблюдения, использования, применения) правовых норм. При этом в указанную деятельность вовлекаются правоприменительные органы, образуются правоотношения. Иными словами, функционирует сложный механизм правовой системы, не сводящейся отнюдь к юридическим нормам. Правонарушение не причиняет урона и ущерба ни нормам закона, ни их осознанию. Оно вредно и опасно только для конкретных прав и охраняемых законом интересов. Невозможно применить штрафные санкции за «нарушение права вообще», но можно и должно применить их за конкретный проступок. Только через восстановление нарушенных правоотношения и наказания нарушителей охраняется право, не нормы и не их осознание, а само право как порядок общественных отношений и поведения людей.