2 Субъекты и объекты предпринимательского права
2.1 Правовой статус субъектов предпринимательской деятельности и предпринимательского права
2.2 Индивидуальные предприниматели как субъекты предпринимательского права
2.2 Некоммерческие объединения и иные участники экономического оборота.
2.3 Предпринимательские объединения как субъекты предпринимательского права.
2.4 Правовой режим отдельных видов имущества.
2.1 Правовой статус субъектов предпринимательской деятельности и предпринимательского права
В данном учебнике предлагается поддержать мнение о том что "субъекты предпринимательского права" и "субъекты предпринимательской деятельности" – это разные понятия.
Согласимся, с тем, что к субъектам предпринимательского права, то есть к носителям прав и обязанностей в области осуществления и регулирования предпринимательской деятельности относятся: индивидуальные предприниматели; коммерческие организации; некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность; публичные образования (государство, субъекты РФ, муниципальные образования)22. Субъектами предпринимательского права выступают также выступать и государственные органы, осуществляющие функции руководства и регулирования предпринимательской деятельности.
Термин "субъекты предпринимательской деятельности" появилась в научном обороте благодаря Закону РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности".
На современном этапе правовой статус предпринимателя основывается на ст. 34 Конституции РФ.
Юридическим фактом, предшествующим началу осуществления предпринимательской деятельности, является государственная регистрация субъекта этой деятельности.
Юридическое закрепление правового статуса предпринимателей необходимо в целях обеспечения их стабильной, эффективной и оптимальной хозяйственной, социальной и иной деятельности.
ГК РФ не содержит определения предпринимателя, а говорит только о лицах, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
Из анализа ГК РФ можно выделить два вида субъектов предпринимательской деятельности:
- собственно предпринимателей, т.е. лиц, созданных в качестве предпринимателей, т.е. профессиональных участников гражданского оборота (прежде всего коммерческие организации и индивидуальные предприниматели);
- лиц, которые могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям (некоммерческие организации).
Полагаем, что государство, субъекты РФ и муниципальные образования субъектами предпринимательской деятельности быть не могут. Иной взгляд означал бы, что данные лица должны заниматься предпринимательской деятельностью на профессиональной и постоянной основе, в целях систематического получения прибыли от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг). Но у публично-правовых образований своя специальная правоспособность, не совпадающая с правоспособностью других субъектов гражданского права - граждан и юридических лиц. "По смыслу Конституции Российской Федерации (статья 34, часть 1), одно и то же лицо не может совмещать властную деятельность в сфере государственного и муниципального управления и предпринимательскую деятельность, направленную на систематическое получение прибыли"23. Ряд законов содержит запрет на участие государственных органов и органов местного самоуправления в качестве учредителей общества (Об акционерных обществах, Об обществах с ограниченной ответственностью). Существует запрет на совмещение предпринимательства с функциями государственных служащих24 (далее по тексту Закон о служащих). Соответствующие запреты содержатся законах "О внешней разведке", "О милиции".
Сложнее обстоит дело с образованиями, в силу различных причин не имеющими статус юридического лица. Например, структурные подразделения предприятий. Как мы помним внутрихозяйственные отношения входят в предмет предпринимательского права, и значит, структурные подразделения надо признавать субъектами предпринимательского права. Они являются самостоятельной сферой правового регулирования. Эти отношения регулируются предприятиями путем издания локальных правовых актов. Полагаем, что они являются субъектами предпринимательского права, но никак не могут быть признаны субъектами предпринимательской деятельности, хотя бы исходя из того, что цеха и внутренние подразделения не осуществляют самостоятельную предпринимательскую деятельность.
К "неправосубъектным образованиям" относятся финансово-промышленные группы (ФПГ), холдинги, страховые пулы. Их правовой статус действующим законодательством не регулируется, однако такие предпринимательские объединения реально существуют и осуществляют предпринимательскую деятельность. По сути это предпринимательские объединения, которые естественно созданы с целью получения прибыли или иного полезного эффекта. Отсутствие же у них правового статуса юридического лица – это лишь недоработка российского законодателя. То есть они являются и субъектом предпринимательского права и субъектами предпринимательской деятельности.
Итак, любое образование (со статусом юридического лица либо без него), осуществляющее на законных основаниях предпринимательскую деятельность, является субъектом предпринимательской деятельностью.
Таблица1 Субъекты предпринимательского права и предпринимательской деятельности
Индивидуальные
предприниматели
неправосубъектные
образования
Коммерческие
юридические лица
|
Индивидуальные
предприниматели
неправосубъектные
образования
Коммерческие
юридические лица
|
Правовой статус субъекта предпринимательской деятельности состоит из совокупности следующих прав и обязанностей.
Права: реализовывать свои товары и услуги на всей территории России, в любом регионе; доступа к любому рынку того или иного товара наравне с другими предпринимателями. Каждому предпринимателю в соответствии с общеправовым принципом равенства должны быть предоставлены равные возможности для ведения предпринимательской деятельности и одинаковое правовое положение по сравнению с другими предпринимателями независимо от места его регистрации или нахождения.
На предпринимателя возлагаются следующие обязанности - как по отношению к обществу в целом (например, по охране природной среды), так и к разным категориям лиц - потребителям продукции (по поводу ее безопасности и качества), контрагентам (точное выполнение договоров), конкурентам (добросовестность), наемным работникам. По отношению к последним предприниматель обязан обеспечивать благоприятные условия для трудовой деятельности, полностью рассчитываться согласно заключенным договорам, независимо от финансового состояния предприятия; осуществлять социальное, медицинское и другие виды обязательного страхования граждан, работающих по найму; выполнять решения центральных и местных органов власти по социальной защите инвалидов и других лиц ограниченной трудоспособности25. Предприниматель обязан своевременно предоставлять декларацию о доходах предприятия и уплачивать налоги в порядке и размерах, которые определяются законодательством; заявлять о банкротстве предприятия в случае невозможности исполнения обязательств перед кредиторами.
Особенности правового положения субъектов предпринимательских обязательств можно заметить и в применении к ним: правил безвиновной (строгой) ответственности и преддоговорной ответственности; широкой трактовке принципа диспозитивности; дополнительных ограничениях свободы договора; использовании в качестве субсидиарного источника права обычая делового оборота26.
Общая характеристика юридических механизмов защиты прав и интересов предпринимателей условно подразделяется на систему внутренних и внешних мер по обеспечению правовой безопасности. К внутренним мерам правовой безопасности относятся деятельность бухгалтерского и юридического отделов, служб анализа и контроля, системы охраны и т.д. К внешним мерам относятся обращение к деятельности традиционных правоохранительных органов: прокуратуры, милиции, налоговой полиции, таможни, суда, арбитражного суда и т.д.
Тесты
К субъектам предпринимательской деятельности не относятся:
акционерные общества;
холдинги;
ассоциации;
казенные предприятия;
цех.
Юридическим фактом, предшествующим началу осуществления предпринимательской деятельности, является:
государственная регистрация субъекта этой деятельности.
созыв общего собрания акционеров;
принятие устава;
заключение учредительного договора;
получение лицензии;
оплата в полном объеме уставного капитала.
К особенностям правового положения субъектов предпринимательской деятельности не относится:
правила безвиновной ответственности;
правила преддоговорной ответственности;
широкая трактовка принципа диспозитивности;
безграничная свобода договора;
использовании в качестве субсидиарного источника права обычая делового оборота.
Вопросы для коллоквиума
1 Понятие субъектов предпринимательского права.
2 Особенности правового положения субъектов предпринимательской деятельности.
3 Права и обязанности субъектов предпринимательской деятельности.
4 Виды субъектов предпринимательской деятельности.
5 Виды субъектов предпринимательского права.
Правовой статус индивидуального предпринимателя
Индивидуальный предприниматель - физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке и осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
Согласимся с мнением В.В. Лаптева, что определение правового положения индивидуального предпринимателя путем приравнивания его к юридическому лицу и использования законодательства Советского Союза - метод весьма несовершенный27
Особенности правового статуса индивидуального предпринимателя.
1 Согласно ст.27 ГК РФ заниматься предпринимательской деятельностью вправе граждане (а также иностранные граждане и лица без гражданства), достигшие 18 лет, а также несовершеннолетние, вступившие в брак до достижения этого возраста, либо эмансипированные, т.е. объявленные дееспособными по решению органа опеки или попечительства или по решению суда.
2 В Законе о регистрации такие основания отказа в регистрации граждан в качестве индивидуальных предпринимателей, как недееспособность и ограниченная дееспособность, прямо не указаны, однако регистрируемые органы вправе руководствоваться нормами ст. 29 ГК РФ отказывая в регистрации этим лицам.
3. Как мы уже упоминали ранее, гражданам, занимающим должности в связи с их государственной гражданской службой запрещено заниматься предпринимательской деятельностью. Более того, если В случае, если владение гражданским служащим ценными бумагами, акциями (долями участия, паями в уставных (складочных) капиталах организаций) приводит или может привести к конфликту интересов, гражданский служащий обязан передать принадлежащие ему ценные бумаги, акции (доли участия, паи в уставных (складочных) капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.
4 Виды деятельности. Индивидуальные предприниматели обладают общей правоспособностью и могут заниматься любыми видами предпринимательской деятельности, кроме запрещенных законом. К запрещенным относятся такие виды деятельности, которые согласно нормам гражданского законодательства могут осуществляться только юридическими лицами (например, банковская деятельность, обязательный аудит, деятельность страховщиков, инвестиционных фондов, профессиональных участников рынка ценных бумаг).
Особенности легитимации индивидуального предпринимателя:
- для регистрации в качестве индивидуального предпринимателя не требуется стартовый капитал (в отличие от коммерческих организаций, формирующих уставный (складочный) капитал);
- меньшее количество документов представляется в регистрирующий орган (нет учредительных документов);
- предприниматель не обязан вести бухгалтерский учет. Он ведет только налоговый учет, отражая хозяйственные операции в книге учета доходов и расходов, зарегистрированной в налоговом органе;
- в отношении индивидуального предпринимателя применяется судебный порядок взыскания налогов, а с юридических лиц налоги могут быть взысканы во внесудебном порядке;
- на него не распространяются установленные Центральным банком для юридических лиц ограничения в расчетах наличными деньгами;
- для него облегчен (по сравнению с юридическими лицами) переход на упрощенную систему налогообложения.
Отметим, что в случае банкротства индивидуального предпринимателя, физическое лицо живет и работает, и по истечении года со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) вправе вновь зарегистрироваться в качестве предпринимателя
У индивидуального предпринимателя повышена имущественная ответственность – он отвечает всем своим имуществом.
Право заниматься лицензируемыми видами деятельности возникает с момента получения лицензии (п. 3 ст. 23, п. 3 ст. 49 ГК РФ) и никаких особенностей по сравнению с порядком предоставления лицензий юридическим лицам нет, поскольку лицензируется сама деятельность, а не субъект.
В качестве особой формы осуществления индивидуального предпринимательства, называемой семейным предпринимательством, необходимо назвать осуществление крестьянско фермерского хозяйства.
Согласно ст.1 Закона О крестьянско-фермерском хозяйстве28 крестьянское (фермерское) хозяйство (далее КФХ) представляет собой объединение граждан, связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность (производство, переработку, хранение, транспортировку и реализацию сельскохозяйственной продукции), основанную на их личном участии.
Особенностью КФХ является:
- состав. Его члены связаны родственными или иными лично-доверительными отношениями. Максимальное количество граждан не являющихся родственниками не может превышать пяти человек;
- основанием создания КФХ является соглашение о создании фермерского хозяйства, содержание которого определено законом;
- имущество КФХ принадлежит его членам на праве совместной собственности, если соглашением между ними не установлено иное;
- порядок владения, пользования и распоряжения имуществом КФХ определяется соглашением;
- члены КФХ принимают личное участие в сельскохозяйственной деятельности хозяйства.
Однако на современном этапе граждане могут создавать КФХ в качестве юридического лица, под которым признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов. ГК РФ ст. Статья 86.1 ГК РФ регулирует правовое положение таких КФХ. В частности, КФХ имеет следующие особенности:
- КФХ признается добровольное объединение граждан на основе членства;
- члены КФХ принимают личное участие в сельскохозяйственной деятельности хозяйства;
- деятельность КФХ ведется на основании объединения их членами имущественных вкладов;
- имущество КФХ принадлежит ему на праве собственности;
- члены КФХ несут субсидиарную ответственность по обязательствам хозяйства29.
Главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя. Он же ставится на учет в налоговой инспекции, бюджетных и внебюджетных фондах.
Анализ Закона о крестьянско-фермерском хозяйстве дает возможность сделать вывод о том, что единственной сферой предпринимательской деятельности крестьянско-фермерского хозяйства является сельскохозяйственная.
2.2 Коммерческие юридические лица как субъекты предпринимательского права
Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Признаки юридического лица: имущественная обособленность, организационное единство, ведение дел от своего имени, самостоятельная ответственность.
Все юридические лица подразделяются на коммерческие и некоммерческие.
К числу коммерческих юридических лиц относят общества, товарищества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия и хозяйственные партнерства.
Хозяйственные товарищества
могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества).
Задача
Речь не идет о видах деятельности, для которых предусмотрен возрастной ценз. Так, в пункте 16 постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 было указано, что при рассмотрении гражданского дела, одной из сторон в котором является несовершеннолетний, объявленный в соответствии со статьей 27 Гражданского кодекса РФ эмансипированным, необходимо учитывать следующее. Такой несовершеннолетний обладает в полном объеме гражданскими правами и несет обязанности (в том числе самостоятельно отвечает по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда), за исключением тех прав и обязанностей, для приобретения которых федеральным законом установлен возрастной ценз. Исходя из положений части третьей статьи 55 Конституции РФ такое ограничение прав и свобод является допустимым.
Пример
16-летний Ивлев Л.Ф., объявленный в соответствии со статьей 27 Гражданского кодекса РФ эмансипированным, изъявил желание заниматься частной детективной деятельностью. Однако его желание не может быть реализовано до достижения им возраста 21 года и выполнения других условий, предусмотренных законодательством. Это связано с тем, что в соответствии с Законом N 2487-1 частным детективом признается гражданин Российской Федерации, который:
- зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя;
- получил в установленном законом порядке лицензию на осуществление частной детективной (сыскной) деятельности;
- имеет юридическое образование или прошел профессиональную подготовку для работы в качестве частного сыщика, либо имеет стаж работы в оперативных или следственных подразделениях не менее трех лет;
- достиг возраста 21 года.
Данные требования следуют из п. 4 ст. 1.1, ст. 6 Закона N 2487-1.
Задача
Но хотелось бы обратить внимание на то, что если физическое лицо сдает в аренду принадлежащее ему на праве собственности имущество, то обязанности по регистрации в качестве индивидуального предпринимателя у него не возникает. Такую позицию высказал Пленум Верховного суда РФ в постановлении от 18 ноября 2004 г. N 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем". Согласно п. 2 данного постановления если лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, приобрело для личных нужд жилое или иное недвижимое имущество, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход, содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство.
Аналогичной точки зрения придерживается и ФНС России, разместив на своем сайте (www.nalog.ru) ответ следующего содержания:
Согласно пунктам 1 и 2 ст. 209 Гражданского кодекса Российской Федерации собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.
Таким образом, как следует из норм гражданского законодательства, единственным условием, позволяющим гражданам реализовать предоставленное им право на передачу внаем (аренду) жилых помещений, является наличие права собственности на такие помещения. Иных условий, соблюдение которых необходимо для реализации гражданами вышеназванных прав, гражданским законодательством не установлено.
В случаях сдачи квартиры внаем собственник жилого помещения и наниматель являются сторонами договора гражданско-правового характера - договора найма жилого помещения, заключаемого в соответствии с правовыми нормами, изложенными в гл. 35 ГК РФ.
Статьей 671 ГК РФ установлено, что по договору найма жилого помещения одна сторона - собственник жилого помещения или управомоченное им лицо (наймодатель) - обязуется предоставить другой стороне (нанимателю) жилое помещение за плату во владение и пользование для проживания в нем. Юридическим лицам жилое помещение может быть предоставлено во владение и (или) пользование на основе договора аренды или иного договора. Юридическое лицо может использовать жилое помещение только для проживания граждан.
Объектами классификации в ОКВЭД являются виды экономической деятельности. Экономическая деятельность имеет место тогда, когда ресурсы (оборудование, рабочая сила, технологии, сырье, материалы, энергия, информационные ресурсы) объединяются в производственный процесс, имеющий целью производство продукции (оказание услуг). Экономическая деятельность характеризуется затратами на производство, процессом производства и выпуском продукции (оказанием услуг).
Исходя из вышеизложенного передача гражданином принадлежащих ему на праве собственности жилых помещений во временное пользование на возмездной основе другим лицам не может признаваться экономической деятельностью, в связи с чем не требует регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
В целях реализации государственных задач
по созданию эффективной рыночной экономики
и координации всех видов экономической деятель-
ности в обществе государственное воздействие
подразделяется:
– на создание субъектов экономической дея-
тельности;
– планирование;
– регулирование предпринимательской дея-
тельности;
– контроль за предпринимательской деятель-
ностью.
При этом в государственном регулировании
предпринимательской деятельности значитель-
ную роль играют такие институты, как регистра-
ция, аккредитация, лицензирование, разрешение.
В соответствии с ч. 1 ст. 34 Конституции РФ
каждый имеет право на свободное использова-
ние своих способностей и имущества для пред-
принимательской и иной не запрещенной зако-
ном экономической деятельности. Одним из
основных условий осуществления предпринима-
тельской деятельности является ее легитим-
ность, то есть государственное подтверждение
законности вхождения субъектов в хозяйствен-
ный оборот.
Государственная регистрация преследует
следующие цели:
– осуществление государственного контроля
за ведением хозяйственной деятельности, в част-
ности, за выполнением условий для занятия опре-
деленными видами деятельности и борьбы с не-
законной практикой предпринимательства;
– проведение налогообложения;
– предоставление всем участникам хозяй-
ственного оборота, государственным органам
власти и органам местного самоуправления ин-
формации о субъектах предпринимательской
деятельности1
.
По мнению А.В. Чуряева, особое место в си-
стеме процедур легитимации занимает процеду-
ра государственной регистрации юридических лиц
и индивидуальных предпринимателей, которая
обеспечивает реализацию гражданам субъектив-
ного права на осуществление предпринимательс-
кой и кооперативной коммерческой деятельнос-
ти2
. Государственная регистрация субъектов
предпринимательской деятельности является эле-
ментом административно-правового статуса
субъектов предпринимательской деятельности.
А.П. Алехин выделяет такие элементы пра-
вового статуса субъектов предпринимательс-
кой деятельности, как:
а) цели, задачи и функции субъектов пред-
принимательской деятельности;
б) административная правосубъектность;
в) ответственность субъектов предпринима-
тельской деятельности;
г) административно-правовые гарантии прав
субъектов предпринимательской деятельности;
д) правовой режим управления субъектов
предпринимательской деятельности3
.
В литературе можно встретить следующие
элементы, составляющие структуру админис-
тративно-правового статуса субъектов пред-
принимательской деятельности:
1) целевой блок, который включает в себя
предмет, цели и задачи деятельности субъек-
тов предпринимательской деятельности;
2) административная правосубъектность
субъектов предпринимательской деятельности,
в состав которой входят правоспособность, де-
еспособность и компетенция субъектов пред-
принимательской деятельности;
3) внешнеорганизационный блок, который
представляет собой совокупность полномочий
государственных органов власти в отношении
субъектов предпринимательской деятельности
и состоит из таких элементов, как создание
субъектов предпринимательской деятельности,
государственная регистрация субъектов пред-
принимательской деятельности, лицензирование
деятельности субъектов предпринимательской
деятельности, аккредитация субъектов пред-
принимательской деятельности, ликвидация и
реорганизация субъектов предпринимательской
деятельности, ответственность субъектов пред-
принимательской деятельности; 4) внутриорганизационный блок, в содержа-
ние которого входит формирование органа управ-
ления делами субъектов предпринимательской
деятельности;
5) административно-правовые гарантии прав
субъектов предпринимательской деятельности4
.
Согласно ст. 2 ГК РФ предпринимательская
деятельность осуществляется лицами, зареги-
стрированными в этом качестве в установлен-
ном законом порядке. В соответствии со ст. 1
Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ
«О государственной регистрации юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей» (да-
лее – Закон о регистрации) государственная
регистрация юридических лиц и индивидуаль-
ных предпринимателей – акты уполномоченно-
го федерального органа исполнительной влас-
ти, осуществляемые посредством внесения в
государственные реестры сведений о создании,
реорганизации и ликвидации юридических лиц,
приобретении физическими лицами статуса ин-
дивидуального предпринимателя, прекращении
физическими лицами деятельности в качестве
индивидуальных предпринимателей, иных све-
дений о юридических лицах и об индивидуаль-
ных предпринимателях в соответствии с Зако-
ном о регистрации.
Таким образом, государственная регистра-
ция является частью государственного непос-
редственного воздействия на осуществление
деятельности субъектов предпринимательства.
Государственная регистрация осуществляется
в строго предусмотренном законом порядке
органами исполнительной власти, ответствен-
ными за регистрацию субъектов предпринима-
тельской деятельности.
Необходимо отметить, что отношения, воз-
никающие в процессе государственной регист-
рации юридических лиц, представляют собой
административно-правовые отношения, всту-
пать в которые организация имеет право с мо-
мента ее создания и утверждения учредитель-
ных документов. Согласно п. 2 ст. 11 Закона о
регистрации моментом государственной реги-
страции признается внесение регистрирующим
органом соответствующей записи в соответ-
ствующий государственный реестр. Следова-
тельно, этап создания организации имеет пер-
воначальное значение для приобретения пред-
приятием и учреждением административной
правосубъектности. Вместе с тем именно с мо-
мента государственной регистрации и приобре-
тения статуса юридического лица возникает ад-
министративная правосубъектность предприятия
или учреждения, то есть способность вступать в различного рода административно-правовые
отношения.
Гарантиями прав и законных интересов
субъектов предпринимательской деятельности
при проведении государственной регистрации
служат нормы Конституции РФ, ГК РФ, Закона
о регистрации, КоАП РФ и иных нормативно-
правовых актов.
Согласно п. 5 ст. 23 Закона о регистрации
решение об отказе в государственной регист-
рации может быть обжаловано в судебном по-
рядке. В соответствии со ст. 24 Закона о реги-
страции за необоснованный, то есть не соот-
ветствующий основаниям, указанным в ст. 23
Закона о регистрации, отказ в государственной
регистрации, неосуществление государственной
регистрации в установленные сроки или иное
нарушение порядка государственной регистра-
ции, установленного Законом о регистрации, а
также за незаконный отказ в предоставлении
или несвоевременное предоставление содержа-
щихся в государственных реестрах сведений и
документов, иных предусмотренных Законом о
регистрации документов должностные лица
регистрирующих органов несут ответственность,
установленную законодательством Российской
Федерации. Регистрирующий орган возмещает
ущерб, причиненный отказом в государственной
регистрации, уклонением от государственной
регистрации или нарушением порядка государ-
ственной регистрации, допущенным по его вине.
Статья 14.25 КоАП РФ предусматривает санк-
ции за данные правонарушения.
Таким образом, государственная регистрация
как один из методов государственного управле-
ния в отношении субъектов предпринимательс-
кой деятельности является самостоятельным
элементов административно-правового статуса
субъектов предпринимательской деятельности,
так как содержит определенный комплекс юри-
дических действий, совершаемых в админист-
ративном порядке и объединенных единой це-
лью: внесение субъектов предпринимательской
деятельности в Единый государственный реестр
юридических лиц или Единый государственный
реестр индивидуальных предпринимателей.
1 См.: Ершова И.В. Предпринимательское право: учебник. М., 2009. С. 71.
2 См.: Чуряев А.В. Административно-правовое регулирование государственной регистрации субъектов
предпринимательской деятельности: дис. … канд. юрид. наук. М., 2009. С. 4.
3 См.: Алехин А.П. Административно-правовой статус производственного предприятия, объединения как
звена системы отраслевого управления: автореф. дис. … д-ра юрид. наук. М., 1980. С. 25.
4 См.: Адельханян Р.А. Регистрация субъектов предпринимательской деятельности: Россия и СНГ: моногра-
фия. М., 2012. С. 35–36.
С
Рекламная деятельность
1 Понятие рекламы и рекламной деятельности
Современный этап правового регулирования рекламной деятельности в РФ связан принятием в 2006 году Федерального закона N 38-ФЗ "О рекламе"30 (далее по тексту Закон о рекламе).
Особенностью рекламы как объекта правоотношений является то, что она:
- обладает как нематериальной, так и материальной природой;
- может оказывать влияние на неограниченный круг лиц;
- является средством коммуникации и обладает широким распространением;
- содержит риски, которые могут оказывать влияние на развитие политико-правового и социально-экономического пространства;
- не должна побуждать к совершению противоправных действий и быть недобросовестной или недостоверной;
- должна производиться, размещаться и распространяться в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.
Правовой режим рекламной деятельности в РФ осуществляется по двум направлениям: как государственное, т.е. законодательное, регламентирование и как саморегулирование в форме общественного контроля за соблюдением этических и правовых норм в рекламном бизнесе с целью защиты прав потребителей.
Суть государственного регулирования рекламы, - считает А.Н. Мудров, - можно определить следующим образом: минимум государственного вмешательства в рекламную деятельность, за исключением прямых запретов на отдельные виды рекламы табачных изделий, алкоголя и ограничение по распространению рекламы, направленной на детей и с их участием"31. В настоящее время в России сложилась законодательная база и появились исполнительные органы, осуществляющие контроль за ее исполнением.
Государственное регулирование рекламной деятельности является разновидностью социального управления и элементом общественной системы. Создавая правовую базу функционирования рыночной системы, государство обеспечивает законный статус частного предпринимательства, учреждений и организаций государственного и негосударственного сектора, связанных с рекламной деятельностью, тем самым формируя нормы правоотношений между ними. Законодательство предоставляет органам исполнительной власти всех уровней право быть арбитром в области коммерческих отношений, выявлять случаи преступной экономической деятельности и применять соответствующие санкции.
Рекламная деятельность регулируется как публичным правом, так и частным, а также нормативными и ненормативными регуляторами общественных отношений.
К международным документам, регламентирующим рекламную деятельность, можно отнести Мадридское соглашение о международной регистрации знаков (1891); принятый 2 декабря 1986 г. 47-й сессией исполнительного совета Международной торговой палаты Международный кодекс рекламной практики Международной торговой палаты; Европейскую конвенцию о трансграничном телевидении (1989); принятое в 2003 г. Соглашение о сотрудничестве государств - участников Содружества Независимых Государств (СНГ). Следовательно, мировой опыт показывает, что большинство государств стремится к выработке единых правовых норм и принципов, регламентирующих рекламу, которые должны способствовать повышению ее качества и совершенствованию механизмов контроля за соблюдением законности в этой сфере. Большинство государств не только принимают единые правила регулирования рекламы, но и создают общие органы по разрешению споров, помогают друг другу в профилактике нарушений и применении мер ответственности.
К основным национальным нормативным актам относятся ФЗ от 13 марта 2006 г. "О рекламе"; ст. 4 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. "О средствах массовой информации", в которой содержится запрет рекламы, воздействующей на подсознание людей; ст. 46 ФЗ от 8 января 1998 г. "О наркотических средствах и психотропных веществах", ограничивающая рекламу этих средств; ч. IV ГК РФ, в которой реклама определяется как вид интеллектуальной собственности.
Также следует отметить и :Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 331 "Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе"; Постановление Правительства РФ от 17 августа 2006 г. N 508 "Об утверждении Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе"; ГОСТ Р 52044-2003 "Наружная реклама на дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения" (принятый Постановлением Госстандарта РФ от 22 апреля 2003 г. N 124-ст) и др.
Правовому регулированию законом о рекламе подвергаются отношения в тех сферах общественной жизни, на которые оказывается информационное воздействие рекламы. К ним относятся:
- конкуренция, возникающая между участниками предпринимательской деятельности в процессе реализации ими права на свободу экономической деятельности, что проявляется в пресечении недобросовестной рекламы, которая оказывает негативное влияние на рыночные отношения;
- воздействие рекламы на социальные отношения, складывающиеся по поводу личных и общественных прав и интересов, как общественная и личная безопасность, регулирование данных отношений заключается в пресечении негативного воздействия на психическое и физическое здоровье населения, культурные ценности и социальную терпимость;
- регламентирование воздействия рекламы на информационные отношения между субъектами информационных процессов, что проявляется в пресечении навязываемой или несогласованной рекламы, в связи с реализацией права на свободное ее распространение и получение;
- реклама как специфическая разновидность информации с течением времени может трансформироваться, что требует права изменять, дополнять, корректировать сложившуюся нормативную правовую базу32.
Правовой статус субъектов рекламной деятельности
Субъекты рекламной деятельности, это, по большему счету, участники рекламных правоотношений. При этом многообразный характер правовых связей в рекламе определяет различие самих участников и их правового статуса (положения). Правовой статус представляет собой установленное нормами права положение субъектов, совокупность их прав и обязанностей, определяемых всеми отраслями права.
Права и обязанности субъектов рекламной деятельности установлены различными нормативными актами, являющимися источниками разных отраслей права. В связи с этим следует различать конституционно-правовой, гражданско-правовой, административно-правовой статус субъектов рекламной деятельности и т.д.
Деятельность участников рекламного рынка связывается с реализацией рекламных работ, рекламных услуг и посредничества в них.
Рекламная деятельность как специфический вид предпринимательской деятельности проводится только коммерческими организациями на профессиональной основе и включает:
создание, сбор, обработку, накопление, хранение, поиск, распространение и предоставление потребителю документированной информации;
производство рекламной продукции (в том числе ручек, брелоков, блокнотов и т.п. с логотипом фирмы, эскизов, этикеток, образцов оригинальных пакетов, упаковки; изготовление рекламных фильмов);
рекламные работы (оформление витрин, создание рекламных плакатов); рекламные услуги (презентации, брифинги, пресс-конференции, демонстрация или дублирование рекламных фильмов, размещение рекламы в СМИ; размещение наружной рекламы и рекламы на транспорте; привлечение спонсоров при проведении культурно-зрелищных и спортивных мероприятий) <1>.
--------------------------------
<1> Толкачев А.Н. Реклама и рекламная деятельность в России: закон и практика. М.: Эксмо, 2008. С. 70.
Со всей очевидностью законодательство о рекламе выделяет только основных участников рекламной деятельности. Среди них следует назвать рекламодателя, рекламопроизводителя, рекламораспространителя, потребителя рекламы, спонсора и антимонопольные органы.
Общие аспекты статуса, а также количественный состав участников рекламных отношений раскрываются в предпринимательской деятельности, осуществляемой на рынке рекламы, который представляет собой совокупность отношений по производству товаров, созданию информационных продуктов, оказанию услуг и выполнению работ рекламного характера. Рынок образован различными правоотношениями, возникающими между рекламодателем, рекламопроизводителем, рекламораспространителем <1>. В то же время предпринимательство выступает основой для определения субъектного состава участников рекламной деятельности.
--------------------------------
<1> Толкачев А.Н. Указ. соч. С. 223.
Такой подход значительно расширяет представление о круге возможных участников рекламной сферы и помимо указанных выше категорий позволяет выявить и других лиц, в частности посреднические организации, органы саморегулирования, не получивших специального и самостоятельного правового регулирования в Законе о рекламе. Сюда же можно отнести иные управомоченные государственные органы, органы местного самоуправления, например, выдающие разрешения на установку конструкций для наружной рекламы, потребителей рекламы.
В литературе даже предлагаются отдельные классификации субъектов рекламных отношений, определяющих обобщенное представление, в том числе по отношению к информации <1>, которая является основным объектом в рекламе.
--------------------------------
<1> В частности, Н.Н. Ковалева, опираясь на информационный подход, предлагает разделить все субъекты на три группы: 1) производители; 2) обладатели, собственники информации; 3) потребители. В свою очередь, общеправовой критерий, по мнению автора, позволяет предложить более широкую "картину" и заключить, что к таковым могут быть отнесены Российская Федерация; субъекты РФ; муниципальные образования; граждане и другие физические лица; общественные объединения; коммерческие организации. См.: Ковалева Н.Н. Информационное право России: Учеб. пособие. М.: Дашков и К, 2007.
Итак, исходя из общих положений законодательства относительно предпринимательской деятельности субъекты рекламной деятельности - это коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели с изначально общей правоспособностью и имеющие право заниматься любой не запрещенной законом деятельностью, в том числе и рекламной.
Далее следует, полагаем, последовательно назвать и дать правовую характеристику субъектам рекламной деятельности.
1. Рекламодатель. В легальном представлении рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
Сравнивая определения, имеющиеся в прежнем и ныне действующем законодательстве, специалисты полагают, что в Законе о рекламе 2006 г. понятие "рекламодатель" по сравнению с прошлым его понятием сформулировано более четко и конкретно <1>.
--------------------------------
<1> Спектор Е.И. Указ. соч.
Рекламодателями могут выступать индивидуальные предприниматели, коммерческие и некоммерческие организации любых организационно-правовых форм. В качестве рекламопроизводителей и рекламораспространителей чаще всего выступают организации в форме обществ с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществ. При этом чаще всего в роли рекламодателей выступают некоммерческие организации, причем в соответствии с некоммерческими целями деятельности они в основном заказывают социальную или политическую рекламу <1>.
--------------------------------
<1> Богацкая С.Ф. Правовое регулирование рекламной деятельности: Учеб. пособие. М.: Академический проспект, 2007.
Как правило, рекламодатель является инициатором рекламного процесса, нуждающимся в рекламе, и заключает договор с рекламистом.
Стоит отметить, что законодательством могут предъявляться особые требования к отдельным рекламодателям в части представляемой для рекламирования информации. В частности, если рекламодатель является профессиональным участником рынка ценных бумаг, то он обязан включить в рекламу свое имя, сведения о видах осуществляемой им на рынке ценных бумаг деятельности в соответствии с рекламным объявлением <1>. Данные требования носят объективный характер, поскольку зачастую связаны с защитой интересов потребителей соответствующей рекламы.
--------------------------------
<1> Толкачев А.Н. Указ. соч. С. 224.
2. Рекламопроизводитель. С точки зрения нормативного определения рекламопроизводитель - это лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.
Рекламопроизводитель именуется обычно также разработчиком рекламы - это, как правило, особые производственно-творческие организации, которые различаются как рекламные агентства полного и неполного цикла <1>.
--------------------------------
<1> Толкачев А.Н. Указ. соч. С. 225.
Между тем лицо, именуемое производителем рекламы, по действующему Закону о рекламе не может считаться производящим рекламу до тех пор, пока соответствующая информация не распространена. До момента распространения он осуществляет "полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму" <1>.
--------------------------------
<1> Копытин Д.А. Правовое регулирование рекламного рынка. Предпринимательско-правовой аспект: Монография. М.: Волтерс Клувер, 2010.
Это важный организационный аспект, вносящий существенные уточнения в статус конкретного предпринимателя, в том числе при разрешении вопросов установления и распределения вины в случае привлечения к ответственности за ненадлежащую рекламу.
3. Рекламораспространитель. Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств. Распространители рекламы - коммуникационные каналы, используемые рекламодателями и рекламопроизводителями для информирования потенциальных потребителей <1>.
--------------------------------
<1> Толкачев А.Н. Указ. соч.
Как считает С.Ф. Богацкая, рекламораспространители, средства массовой информации, имеющие статус редакции, обладают также правами и обязанностями, предусмотренными Законом о средствах массовой информации <1>.
--------------------------------
<1> Богацкая С.Ф. Правовое регулирование рекламной деятельности: Учеб. пособие. М.: Академический проспект, 2007.
Средством массовой информации является периодическое печатное издание, радио-, теле-, видеопрограмма, кинохроникальная программа, иная форма периодического распространения массовой информации; редакцией считается организация, осуществляющая производство и выпуск средства массовой информации.
Важный аспект статуса рекламораспространителя касается не только предоставления соответствующего имущества, но и его непосредственных действий по распространению рекламы, которые должны носить активный характер.
Так, владелец имущества может считаться рекламораспространителем только в том случае, если он не просто предоставляет имущество для размещения рекламы, но и участвует в самом процессе размещения, т.е. совершает какие-либо действия, непосредственно направленные на размещение рекламы <1>.
--------------------------------
<1> Свердлык Г.А., Нечуй-Ветер В.Л. Основные вопросы обязательств по оказанию рекламных услуг: Учеб. пособие. М., 2002. С. 114.
Стоит также отметить, что со статусом рекламораспространителя связываются налоговые последствия. Так, при осуществлении предпринимательской деятельности по распространению и (или) размещению рекламы на поверхности транспортных средств плательщиками единого налога на вмененный доход признаются организации или индивидуальные предприниматели, осуществляющие непосредственно распространение и размещение рекламы для заказчиков (рекламораспространители), а не организации (индивидуальные предприниматели), предоставляющие транспортное средство для размещения на нем рекламной информации (за исключением ситуации, когда транспортное средство принадлежит рекламораспространителю).
Отдельными специалистами особо указывается на выделение в Законе о рекламе рекламопроизводителя и рекламораспространителя как субъектов, оказывающих рекламные услуги <1>. Проведенное обобщение, как видно, не случайно, поскольку эти функции могут выполнять как один субъект хозяйственной деятельности (юридическое или физическое лицо), так и два самостоятельных субъекта.
--------------------------------
<1> Акилова Е.В. Правовое регулирование рекламной деятельности // Налоги (газета). 2007. N 3.
Отметим, что в научной литературе выделяют более 20 видов рекламистов с учетом отмеченной выше возможности функционального совмещения деятельности по производству и распространению рекламы <1>.
--------------------------------
<1> Толкачев А.Н. Комментарий к Федеральному закону "О рекламе" (постатейный). 2-е изд. М.: РИОР; Инфра-М, 2010.
4. Потребители рекламы. Потребители рекламы - лица, на привлечение внимания которых направлена реклама (ст. 3 Закона о рекламе). Данные субъекты не участвуют в обороте рекламных работ и услуг, однако едва ли возможно исключать их из числа субъектов рекламного рынка. По буквальному смыслу потребителями - участниками гражданского оборота являются не только граждане, но и подавляющее большинство хозяйствующих субъектов права - организаций.
Проводя параллели в оценке понятий "потребитель" Законов о рекламе 1995 и 2006 гг., специалисты правомерно считают действующее понятие более широким и в то же время более понятным. Основным различием обоих понятий является именно цель, которую преследует реклама, - привлечение внимания аудитории к объекту рекламирования (рекламный продукт) и, соответственно, формирование или поддержание к нему интереса и его дальнейшее продвижение на рынке <1>.
--------------------------------
<1> Спектор Е.И. Указ. соч.
Стоит напомнить, что под прежнее понятие "потребитель рекламы" подпадали юридические или физические лица, до сведения которых доводится или может быть доведена реклама, следствием чего является или может являться соответствующее воздействие рекламы на них.
По мнению некоторых специалистов, права потребителей на надлежащую рекламу ограничиваются лишь сферой распространения коммерческой рекламы <1>, что значительно сужает рамки рассматриваемого понятия. Полагаем, что следует все же исходить из общераспространительного характера рекламной информации, не ограничиваясь только ее предпринимательским контекстом, тем более что законодательство в этой части не содержит каких-либо исключений. Стоит взять в расчет также и изменение самого понятия "реклама" в части адресации ее неопределенному кругу лиц и привлечения внимания к объекту рекламирования, что неминуемо влечет необходимые изменения в понятии "потребитель".
--------------------------------
<1> Таскаев А.В. Права потребителей на надлежащую рекламу по гражданскому праву России: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 10.
В этой связи справедливым выглядит мнение Д.А. Копытина, полагающего, что цель рекламного сообщения - оказать положительное воздействие на потребителя рекламы, что обусловливает высокое значение прав и законных интересов потребителей рекламы не только для государства и общества, но и для самих рекламистов <1>.
--------------------------------
<1> Копытин Д.А. Указ. соч.
Как видно, в этом проявляется публичный характер рекламных отношений, например при распространении социальной рекламы, заказчиком которой зачастую является государство.
Продвижение и реализация рекламируемых товаров, работ и услуг возможны только путем установления определенных отношений между потребителем и рекламодателем. На стадии распространения рекламы между рекламодателем и потребителем рекламы возникает в ряде случаев правовая связь <1>.
--------------------------------
<1> Там же.
В свою очередь, в потребительских отношениях информация - один из критериев выбора потребителей. Только на основании достоверной и полной информации потребитель может выбрать товар, который обладает всеми необходимыми ему свойствами. Таким образом, с правом потребителей на информацию связано их право на выбор.
Необходимая информация - полная, достаточная для потребителя, не имеющего специальных знаний о товаре, информация, которая создает у него четкое представление о свойствах товара и помогает компетентно выбрать подходящий для него товар.
Достоверная информация - точное ее соответствие действительным свойствам товара. Таким образом, устные предупреждения продавца при отсутствии письменных указаний об особых условиях ухода за купленным товаром во внимание не принимаются.
На практике довольно часто вопросы защиты прав потребителей возникают именно в сфере рекламы. Поэтому защита потребителей от ненадлежащей рекламы - одна из важнейших задач рекламного законодательства. Не обладая специальными знаниями, многие граждане выбирают определенные товары, услуги, а также продавца (исполнителя) именно под воздействием рекламы.
При этом неверное представление может складываться в результате как сообщения в рекламе ложных сведений, так и получения неполной информации, когда важные для потребителя характеристики товара (работы, услуги), субъекта и т.д. в рекламе отсутствуют <1>.
--------------------------------
<1> См.: Кирилловых А.А. Защита прав потребителей: вопросы правового регулирования. М.: Деловой двор, 2012.
Введение потребителя в заблуждение относительно какого-либо продукта (услуги) может быть вызвано вследствие некорректного перевода текста рекламы. Когда рекламный текст переводится с иностранного языка, такой перевод не должен искажать смысл информации. В известной ситуации искажение смысла передаваемой информации влечет гражданско-правовую ответственность предпринимателя перед потребителем, поскольку последний вправе будет потребовать возмещения причиненного вреда.
Например, посредством распространения информации реализуется ценность информации, составляющей содержание рекламы, информации, распространяемой в качестве опровержения в порядке защиты от порочащей информации и др., а посредством ограничения ее распространения - ценность информации, составляющей коммерческую тайну, иные виды тайны <1>.
--------------------------------
<1> См.: Башаратьян М.К. Информация как объект права и содержание права на информацию // Современное право. 2006. N 12.
Законодательство не предусматривает возможности осуществления правомочия требования и правомочия на защиту лично потребителями рекламы, а представляет ее только представителям, указанным в Законе. В этой связи А.В. Таскаев полагает возможным внести соответствующие изменения в Закон, предоставляющие потребителям рекламы право самостоятельно или через уполномоченных представителей требовать от рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей соблюдения при распространении рекламы требований, установленных рекламным законодательством <1>.
--------------------------------
<1> Таскаев А.В. Указ. соч.
Данные меры значительно повысят гарантии своевременности и эффективности защиты прав потребителей рекламы, обеспечив необходимый выбор средств решения поставленных задач.
5. Спонсор. В стремительно развивающейся рекламной индустрии немаловажную роль в настоящее время выполняет спонсор <1>, который является основополагающим субъектом рекламных правоотношений, лицо, которое финансирует определенные проекты, проведение разного рода мероприятий <2>.
--------------------------------
<1> О правовом статусе спонсора и спонсорской рекламы более подробно будет сказано ниже.
<2> Спектор Е.И. Указ. соч.
В легальном представлении спонсор - лицо, предоставившее средства либо обеспечившее предоставление средств для организации и (или) проведения спортивного, культурного или любого иного мероприятия, создания и (или) трансляции теле- или радиопередачи либо создания и (или) использования иного результата творческой деятельности.
В более обобщенном представлении спонсор - лицо, организация, фирма, финансирующие какое-нибудь мероприятие. В роли спонсора может выступать физическое или юридическое лицо, а не производимая продукция.
При этом в некоторых случаях особо подчеркивается, что спонсором признается лицо, не только оказывающее помощь в обмен на распространение информации о себе, но и предоставляющее ее безвозмездно, т.е. не рассчитывающее на упоминание своего имени. Единственный критерий для признания помощи спонсорской - предоставление средств для определенных мероприятий <1>.
--------------------------------
<1> Елгина Д.А. Благотворительная и спонсорская помощь // Торговля: бухгалтерский учет и налогообложение. 2006. N 12.
Между тем здесь проводится тонкая "грань" между спонсорством и благотворительностью. По мнению С.В. Алексеева, на практике спонсором признается лицо, не только оказывающее помощь в обмен на распространение информации о себе, но и предоставляющее ее безвозмездно, т.е. не рассчитывающее на упоминание своего имени. Следовательно, на деле спонсорство не связано исключительно с рекламой <1>. В последнем случае в таком спонсорстве налицо благотворительный характер.
--------------------------------
<1> Алексеев С.В. Правовое регулирование спортивного спонсорства // Спорт: экономика, право, управление. 2011. N 4. С. 3 - 9.
6. Рекламные агентства. В современной литературе выделяют отдельные разновидности агентств, действующих в коммуникационной среде:
медийное агентство, занимающееся размещением рекламы в СМИ, устанавливающее отношения от рекламодателей или рекламопроизводителей со спонсорами;
PR-агентство, предлагающее клиентам управление репутацией и корпоративный PR, осуществляющее PR-поддержку политических структур, самых различных секторов современного бизнеса (фармацевтика, финансы, индустрия, торговля, туризм и т.д.), отдельных персоналий;
консалтинговое агентство с ориентацией на разработку и реализацию маркетинговых программ, проектирование и анализ рекламной политики, консультирование клиентов <1>.
--------------------------------
<1> Толкачев А.Н. Указ. соч. С. 234.
По общему представлению рекламные агентства в рекламном бизнесе выполняют посредническую функцию. Посредники - рекламные агентства вправе не получать никаких лицензий, если они принимают на себя обязательства провести рекламную кампанию по посредническому договору, а деятельность, подлежащая лицензированию, фактически осуществляется привлеченными ими лицами.
Однако в современных исследованиях укореняется представление о рекламном агентстве как самостоятельном участнике рекламных отношений. При этом такое агентство не осуществляет простое представительство (в юридическом понимании данного термина) по поручению своих клиентов. В связи с этим статус рекламных агентств как наиболее профессиональных участников рекламного рынка требует отдельных уточнений, поскольку нередко такие организации осуществляет весь цикл рекламного процесса, предоставляя широкий спектр рекламных услуг.
В этой связи логичным продолжением достаточно широкого объема полномочий являлась бы и повышенная юридическая ответственность за нарушения в рекламной сфере. Кроме того, возникает целесообразность ввести специальные нормы об обязанности рекламных агентств давать рекламодателям письменные заключения с оценкой соответствия предлагаемого к размещению материала законодательству о рекламе.
7. Антимонопольный орган. Отнесение антимонопольных органов к субъектам рекламной деятельности носит вполне объективный характер, определяемый их особой ролью в регулировании рекламного рынка.
В настоящий момент согласно нормам Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 N 331 <1> и принятого на основании Указа Президента РФ от 20.05.2004 N 649 (в действующ. ред.) "Вопросы структуры федеральных органов исполнительной власти" <2>, ФАС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору за соблюдением законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках, защиты конкуренции на рынке финансовых услуг, деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3259.
<2> СЗ РФ. 2004. N 21. Ст. 2023.
Территориальный орган Федеральной антимонопольной службы (далее - территориальный орган) осуществляет функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы (Приказ ФАС России от 26.01.2011 N 30 "Об утверждении Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы") <1>.
--------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2011. N 19.
Федеральная антимонопольная служба в рамках своей компетенции осуществляет защиту конкуренции, в том числе на рекламном рынке, пресекая незаконные монополистические действия. Таким образом, федеральный антимонопольный орган имеет двойственные функции: с одной стороны, контролирует соблюдение законодательства о рекламе и пресекает допущенные нарушения, с другой стороны, осуществляет защиту конкуренции на рекламном рынке.
8. Саморегулируемые организации (объединения в рекламной сфере). Все более активную роль в регулировании рекламной деятельности начинают играть органы саморегулирования, которые чаще всего создаются в форме ассоциаций <1>.
--------------------------------
<1> Богацкая С.Ф. Указ. соч.
Наиболее существенную поддержку для рекламистов оказывают некоммерческие организации, образованные в форме профессиональных союзов и ассоциаций, а для потребителей рекламы - союзы потребителей.
Статья 121 ГК РФ гласит, что ассоциация может быть объединением или только коммерческих, или только некоммерческих организаций. Ассоциации обладают специальной правоспособностью.
Ассоциации и союзы могут создаваться на основе различных принципов, таких как:
отраслевой (ассоциации рекламных агентств);
территориальный (союз рекламодателей определенного региона);
учета специализации ее членов (союз PR-агентств) <1>.
--------------------------------
<1> Толкачев А.Н. Указ. соч. С. 236.
К объединениям такого типа относится Ассоциация коммуникационных агентств России (АКАР). Подробную информацию о деятельности Ассоциации коммуникационных агентств России можно получить на сайте www.akarussia.ru. В соответствии с уставом целями деятельности ассоциации являются:
объединение на добровольной основе компаний, реализующих деятельность в сфере рекламы и коммерческих коммуникаций для осуществления саморегулирования и контроля их профессиональной деятельности;
представление и защита общих профессиональных, имущественных и иных интересов членов ассоциации;
разработка, внедрение в повседневную практику членов ассоциации правил (стандартов) профессиональной деятельности в сфере рекламы и коммерческих коммуникаций и обеспечение контроля их исполнения;
разработка, внедрение в повседневную практику членов ассоциации добровольных этических требований к рекламе и обеспечение контроля их исполнения <1>.
--------------------------------
<1> Богацкая С.Ф. Указ. соч.
Кроме прочего, следует учитывать западный опыт формирования статуса общественных объединений. Например, члены Американской маркетинговой ассоциации связаны нормами профессионального этического поведения, которые сформулированы в соответствующем кодексе деловой этики, опубликованы в СМИ и общеизвестны. Таким образом, для заказчиков маркетинговых услуг облегчен выбор профессионального исполнителя.
Большое значение для российского бизнеса имеет деятельность Российского союза промышленников и предпринимателей (РСПП) как одного из наиболее авторитетных некоммерческих объединений предпринимателей России в позитивном регулировании спорных ситуаций между исполнительной властью и предпринимательским сообществом. Для рекламистов также важна деятельность Международной ассоциации рекламных агентств <1>.
--------------------------------
<1> Толкачев А.Н. Указ. соч. С. 237.
На примере Союза создателей социальной рекламы можно увидеть, какими возможностями может обладать некоммерческая организация на рекламном рынке.
Союз создателей социальной рекламы, созданный в 2003 г., способствует росту общественного и профессионального интереса к социальной рекламе.
Союз преследует следующие основные цели:
становление и развитие института социальных коммуникаций в России как эффективного механизма утверждения социальных стандартов и морально - этических норм общества;
организация российского рынка государственной и социальной рекламы, его структурное оформление.
Деятельность союза включает:
участие в законодательном оформлении института социальных коммуникаций в России. Формирование системы саморегулирования рекламной деятельности. Выработка подходов и механизмов применения Российского рекламного кодекса;
участие в создании инфраструктуры государственной и социальной рекламы в России;
взаимодействие с федеральными и региональными органами исполнительной власти, с коммерческими и некоммерческими организациями, политическими партиями и движениями, средствами массовой информации и другими заинтересованными организациями по вопросам создания государственной и социальной рекламы;
установление сотрудничества с зарубежными и международными организациями в сфере социальных коммуникаций для изучения и использования позитивного опыта, обмена информацией, подготовки и реализации совместных проектов и программ;
разработка и развитие системы оценок и экспертиз для создания максимально ясной системы идентификации государственной и социальной рекламы;
формирование портфеля социальной рекламы <1>.
--------------------------------
<1> Там же. С. 238 - 239.
Подводя некий итог рассмотрению статуса субъектов рекламной деятельности, можно сказать, что их правосубъектность в законодательстве имеет нечеткий, размытый характер, а конкретные права и обязанности разбросаны по отдельным статьям или нормам.
Обобщая анализ норм Закона о рекламе, С.Ф. Богацкая выделяет основные обязанности рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей и к ним относит обязанность:
1) соблюдать общие и специальные требования к рекламе, установленные законом и подзаконными нормативными актами;
2) хранить рекламные материалы или их копии, включая все вносимые в них изменения, а также договоры на производство, размещение и распространение рекламы в течение года со дня последнего распространения рекламы (ст. 12);
3) рекламодателя предоставлять рекламораспространителю документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям закона, в том числе сведения о наличии лицензии, об обязательной сертификации, о государственной регистрации (ст. 13);
4) представлять в антимонопольный орган информацию, необходимую для осуществления им полномочий по государственному контролю за соблюдением законодательства о рекламе, и обеспечивать его уполномоченным должностным лицам доступ к такой информации (ст. 34);
5) исполнять предписания антимонопольных органов о прекращении нарушения законодательства о рекламе в срок, который указан в предписании (п. 4 ст. 36);
6) рекламодателя в случае признания рекламы офертой заключать договоры на указанных в рекламе условиях с любым, кто отзовется, в течение двух месяцев со дня распространения рекламы или в иной срок, указанный в рекламе (ст. 11 Закона о рекламе, ст. 437 ГК РФ) <1>.
--------------------------------
<1> Богацкая С.Ф. Указ. соч.
При выявлении проблем в правовом статусе субъектов рекламной деятельности в науке предлагаются варианты более полного отражения вопросов регулирования конкретных обязательств. В частности, А.В. Таскаев полагает возможным в рекламном законодательстве установить обязанность <1>:
--------------------------------
<1> Таскаев А.В. Указ. соч.
рекламодателя - представлять рекламопроизводителю и рекламораспространителю доказательства достоверности рекламной информации и иные необходимые сведения, которые должны отражать полноту рекламной информации;
рекламопроизводителя - предоставить рекламораспространителю рекламную информацию, отвечающую установленным законодательством РФ требованиям к содержанию и механизму воздействия;
рекламораспространителя - соблюсти установленные законодательством РФ требования к способу, месту и времени распространения рекламы;
рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей - устранять по требованию потребителей обстоятельства, влекущее нарушение законодательства РФ о рекламе.
Отчасти данные предложения могут компенсировать отсутствие должного регулирования взаимоотношений участников рекламной деятельности и выступать ориентирами для дальнейших нормативных разработок в рассматриваемой сфере.
1 Карпович В.Д. Постатейный комментарий к Конституции Российской Федерации. М.: :Юрайт-М; Новая Правовая культура, 2002. С.62.
2 Глущенко Е.В., Капцов А.И., Тихонравов Ю.В. Основы предпринимательства. Учебное пособие. М., 1996. С.19.
3 См.: Автономов В.С. Предпринимательская функция в экономической системе. М.: Дело, 1990. С.12.
4 : Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М.: Юридическая литература. 1999. С.18.
5 Предпринимательское (хозяйственное) право: учебник / отв. ред. О.М. Олейник. Т.1. С.33.
6 Рейхер В.К. Общественно-исторические типы страхования. М.; Л., 1947. С.189-190.
7 Российское предпринимательское право. / под ред. В.А. Хохлова. М.: РИОР, 2009. С.49.
8 Постановление Конституционного Суда РФ от 12.05.1998 N 14-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений абзаца шестого статьи 6 и абзаца второго части первой статьи 7 Закона Российской Федерации от 18 июня 1993 года "О применении контрольно - кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением" в связи с запросом Дмитровского районного суда Московской области и жалобами граждан" // Консутант
9 Определение Конституционного Суда РФ от 2 февраля 2006 г. N 17-О // Вестник Конституционного Суда РФ. 2006. N 3.
10 Постановление Конституционного Суда РФ от 23.02.1999 N 4-П "По делу о проверке конституционности положения части второй статьи 29 Федерального закона от 3 февраля 1996 года "О банках и банковской деятельности" в связи с жалобами граждан О.Ю. Веселяшкиной, А.Ю. Веселяшкина и Н.П. Лазаренко"
11 Шишкин С.Н. Предпринимательско-правовые (хозяйственно-правовые) основы государственного регулирования экономики: монография. М: Инфотропик Медиа, 2011. 328 с.
12 Турбанов А.В., Сергеев А.А. Логика, идеология и правовая стратегия развития российской экономики (рецензия на монографию В.С. Белых "Модернизация российской экономики и предпринимательского законодательства: вопросы теории и практики") // Банковское право. 2012. N 1. С. 73 - 79.
13 О защите конкуренции.: фед.закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "" ПринятГосударственной Думой8 июля 006 года ОдобренСоветом Федерации 14 июля 2006 года от 4 июня 2014 г. N 143-ФЗ
14 Алексеев
15 Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации
16 Закон Оренбургской области от 16.11.2009 N 3222/739-IV-ОЗ(ред. от 17.03.2014) "О государственной поддержке инновационной деятельности в Оренбургской области"
17 Губин Е.П., Лахно П.Г.Предпринимательское право в рыночной экономике.- М.: МГУ.-С.14
18 Нерсесов Н.О. Торговое право. –М; Статут, 2000./ по состоянию на 1896.
19 Шершеневич Г.Ф. Наука гражданского права в России. Казань.-М: Статут, 2000/ по состоянию на 1893.
20 Наука и преподавание хозяйственного и предпринимательского права в Московском государственном университете им. М.В. Ломоносова (Е.П. Губин, П.Г. Лахно, Д.И. Дедов, С.А. Карелина, С.А. Паращук, Книга "Предпринимательское право в рыночной экономике")
21 Андреев В.К. О роли науки предпринимательского права в развитии инноваций // Предпринимательское право. 2012. N 3. С. 2 - 5.
22 Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М.: Юристъ, 1997. С. 39-41; Предпринимательское (хозяйственное) право: учеб. В 2 т. / отв. ред. О.М. Олейник. М.: Юристъ, 1999. Т. 1 С. 232-234 (автор главы 9 - Олейник О.М. ).
23 Определение Конституционного Суда РФ от 1 октября 1998 г. N 145-О "По запросу Законодательного Собрания Нижегородской области о проверке конституционности части первой статьи 6 Кодекса РСФСР об административных правонарушениях" Вестник Конституционного Суда РФ. 1999. N 1.
24 Об основах государственной службы Российской ФедерацииФедеральный закон от 27.07.2004 N 79-ФЗ
(ред. от 02.04.2014) ринят Государственной Думой 7 июля 2004 года Одобрен Советом Федерации 15 июля 2004 года"Собрание законодательства РФ", 02.08.2004, N 31, ст. 3215.
25 Палеев Р.Н. Правовой статус субъектов предпринимательской деятельности // История государства и права. 2012. № 10. С. 32-35.
26 Рузанова В.Д. Особенности гражданско-правового статуса субъектов предпринимательских обязательств в ГК и в Концепции развития гражданского законодательства // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. N 2. С. 50 - 54.
27 Лаптев В.В. Проблемы предпринимательской (хозяйственной) правосубъектности // Государство и право. 1999. N 11. С. 18.
28 Федеральный закон от 11.06.2003 N 74-ФЗ (ред. от 28.12.2013, с изм. от 23.06.2014) "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" ПринятГосударственной Думой23 мая 2003 года
ОдобренСоветом Федерации 28 мая 2003 года
29 Носова Д.В. Анализ некоторых изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации // Имущественные отношения в Российской Федерации. 2013. N 4. С. 65 - 70.
30 Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 07.06.2013) "О рекламе" Принят Государственной Думой 22 февраля 2006 года Одобрен Советом Федерации 3 марта 2006 год Собрание законодательства РФ", 20.03.2006, N 12, ст. 1232.
31 Мудров А.Н. Основы рекламы. М., 2005. С. 230.
32 Карягина А.В. Правовой режим рекламной деятельности: теоретический аспект // Реклама и право. 2011. N 1. С. 5 - 8.