44. Понятие и виды холдингов. Создание и структура холдинга. Правовые основы управления холдингом.

Холдинг – это группа лиц, включающая головную компанию (холдинговую компанию) и другие хозяйственные общества, в отношении которых головная компания имеет возможность определять решения, принимаемые ими. Понятия «холдинг» и «холдинговая компания» российским законвом не раскрываются. Понятиям "холдинг" и "холдинговая компания" в российском законове уделено мало внимания. В ГК РФ такой институт отсутствует. Впервые термин «холдинговая компания» появился в З. РСФСР от 03.07.1991 г. «О приватизации госу-ных и мун-ых предприятий в РФ». В п. 4 ст. 8 данного з. говорилось: «На основе предприятий, входих в объединение (ассоциацию, концерн) или находящихся в ведении органов гос-ого управ-я и местной администрации, с согласия Госного комитета РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур для содействия кооперации предприятий-смежников могут быть созданы холдинговые компании. Не допускается создание холдинговых компаний, приводящее к монополизации производства тех или иных видов продукции (работ), оказания услуг». При этом определения холдинговой компании не давалось. Определение холдинговой компании можно найти только во Временном положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании гос-ых предприятий в акционерные общества, утвержд Ук. Президента РФ от 16.11.1992 г. № 1392 (дал. - Временное полож о холдинговых компаниях). Причем в нем говорится только о холдинговых компаниях, которые создаются в процессе приватизации предприятия, и регламентируется режим холдинговой компании, создаваемой и управляемой государством. Больше о каком-либо механизме создания холдингов и разъяснении этого термина нигде не говорилось. В указанном Врем-м положении о холдинговых компаниях дается следующее определение холдинговой компании: «Холд компй признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав актива которого в состав активов холдинговой компании, становятся по отношению к ней дочерними хозяйственными обществами». Понятия холдинга предложено законодателем в отклоненном проекте ФЗ «О холдингах» № 99049555-2». В нем содержится понятия холдинга: «Холдинг - совокупность 2 и более юрлиц (участников холдинга), связанных между собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью других участников холдинга на основе права головной компании определять принимаемые ими решения. Банковский холдинг в ст. 1 ФЗ от 19.06.2001 г. N 82-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в ФЗ «О банках и банковской деятельности», в которой говорится: «Банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций)». Признаки холдинга: 1) наличие устойчивых внутренних отношений контроля и зависимости между головной компанией и другими участниками холдинга, закрепленных в договоре об образовании холдинга и в уставах его участников, определяющих организационную целостность данного предпринимательского объединения; 2) имущественная обособленность и юридическая самостоятельность участников холдинга, каждый из которых является полноправным субъектом гражданско-правовых отношений (т.е. юридическим лицом); 3) проведение единой политики в сфере хозяйственного оборота (в том числе согласованное использование прибыли и других финансовых источников участников холдинга). Виды холдингов: В зависимости от способа уст-я контроля головной компании над дочерними фирмами выделяют: имущественный холдинг, в котором материнская компания владеет контрольным пакетом акций дочерней; договорной холдинг, в котором у головной компании нет контрольного пакета акций дочернего предприятия, а контроль осуществляется на основании заключённого между ними договора. В завис от видов работ и функций, которые выполняет головная компания, различают: чистый холдинг, в котором головная компания владеет контрольными пакетами акций дочерних предприятий, но сама не ведёт никакой производственной деятельности, а выполняет только контрольно-управленческие функции; смешанный холдинг, в котором головная компания ведёт хозяйственную деятельность, производит продукцию, оказывает услуги, но при этом выполняет и управленческие функции по отношению к дочерним предприятиям. С точки зрения производственной взаимосвязи компаний выделяют: интегрированный холдинг, в котором предприятия связаны технологической цепочкой. Данный тип холдингов получил широкое распространение в нефтегазовом комплексе, где под руководством головной компании объединены предприятия по добыче, транспортировке, переработке и сбыту продукции; конгломератный холдинг, который объединяет разнородные предприятия, не связанные технологическим процессом. Каждое из дочерних предприятий ведёт свой бизнес, ни в коей мере не зависящий от других «дочек». В зависимости от степени взаимного влияния компаний различают: классический холдинг, в котором головная компания контролирует дочерние фирмы в силу своего преобладающего участия в их уставном капитале. Дочерние предприятия, как правило, не владеют акциями головной компании, хотя абсолютно исключить такую возможность нельзя. В ряде случаев они имеют мелкие пакеты акций материнской компании; перекрестный холдинг, при котором предприятия владеют контрольными пакетами акций друг друга. Такая форма холдингов характерна для Японии, где банк владеет контрольным пакетом акций предприятия, а оно обладает контрольным пакетом акций банка. Таким образом, происходит сращивание финансового и промышленного капитала, что, с одной стороны, облегчает предприятию доступ к финансовым ресурсам, имеющимся у банка, а с другой стороны, даёт банкам возможность полностью контролировать деятельность дочерних фирм, предоставляя им кредиты. Структура холдинга состоит, как минимум, из двух необходимых компонентов: головной (холдинговой) компании; иных участников холдинга (дочерние, зависимые хозяйственные общества). При рассмотрении построения холдинга по функциональному разделению можно выделить три основных вида: построение холдинга на основе разделения производственных функций (например: сбыт, производство, научные исследования, финансы; построение холдинга на структуре юридически самостоятельных, функционально замкнутых хозяйственных обществ; построение холдинга на смешанной структуре из юридически самостоятельных предприятий и обществ, ориентированных на выполнение отдельных функций. Среди структур холдингов можно выделить простые и сложные структуры. Простая структура характеризуется наличием одной холдинговой компании и одним и более дочерним или (и) зависимым обществом, которое само, в свою очередь, не имеет ни дочерних, ни зависимых обществ. Сложная структура холдинга возникает в тех случаях, когда по крайней мере один из других участников холдинга, помимо головной компании, имеет свои дочерние или зависимые хозяйственные общества, образуя в рамках главного холдинга своего рода субхолдинг, под которым следует понимать холдинговую компанию вместе с ее дочерними и зависимыми обществами, являющуюся участником холдинга и зависимую от головной компании данного холдинга. Основы организации холдинговых объединений: принцип целостности холдинга - его содержание составляют положения, определяющие функционирование холдинговой структуры как единого целого; принцип централизма - положения, образующие данный принцип, определяют отношения между головной компанией холдинга и другими, зависимыми его участниками; принцип равенства хозяйственных обществ - участников холдинга - данный принцип определяет взаимоотношения между участниками холдинга по горизонтали. Создание холдинга: Моментом возникновения холдинговых отношений считается: внесение записи в реестр акционеров акционерного общества (запись по счету депо) о владении акционерами (участниками) акциями (долями), обеспечивающими им преобладающее участие в капитале участника холдинга; вступление в силу соответствующего договора для холдингов, образованных в соответствии с договором; внесение соответствующих изменений в уставы участников холдинга, являющихся унитарными предприятиями, на основании решения, принятого собственником имущества указанных предприятий. Головная компания и участник холдинга приобретают права и обязанности, вытекающие из холдинговых отношений (за исключением случаев возникновения холдинговых отношений в силу договора), с момента государственной регистрации соответствующих изменений в уставе участника холдинга. Внесение записи в устав участника холдинга осуществляется в течение 6 месяцев с момента приобретения головной компанией акций (долей), обеспечивающих преобладающее участие в уставном капитале участника холдинга. Если в течение 6 месяцев не внесена запись в устав участника холдинга, холдинг считается созданным без данного участника.