3. Различия между открытым и закрытым акционерным обществом

В фирменном наименовании акционерного общества и в его уставе должен быть назван тип общества - закрытое или открытое, ибо между ними существуют некоторые принципиальные различия.

1. Различие в размерах уставного капитала.

Законом установлен минимальный размер уставного капитала открытого общества, который должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, а для закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества.

2. Различие в числе учредителей. Число учредителей открытого общества не ограничено. Число учредителей закрытого общества не может превышать пятидесяти.

3. Открытое акционерное общество обязано ежегодно публико­вать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс счет прибылей и убытков.

По ГК РФ закрытое акционерное общество лишь в особых случа­ях, предусмотренных Законом «Об акционерных обществах», может быть обязано публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

4. Отличие между открытыми и закрытыми обществами выражается также в способах и формах эмиссии акций.

Акционерное общество открытого типа формирует уставный капитал путем выпуска акций, владельцы которых могут быть заранее неизвестны, ибо происходит свободная публичная продажа акций. Акции акционерного общества обычно распределяются среди многочисленных держателей, количество которых в крупных ком­паниях исчисляется десятками и сотнями тысяч. Разумеется, меж­ду ними не может складываться никаких доверительных отношений, на них не может быть возложена обязанность личного участия в де­лах общества.

Итак, открытое акционерное общество вправе использовать две формы эмиссии: открытую и закрытую подписку (частное и публич­ное размещение).

Однако далеко не каждое открытое акционерное общество впра­ве проводить публичное размещение акций. В соответствии с Ука­зом Президента РФ «О защите интересов инвесторов» от 11 июня 1994 года №1233 таким правом обладают только те открытые ак­ционерные общества, чей оплаченный уставный капитал на дату выпуска составляет не менее 10 тысяч установленных законодатель­ством минимальных размеров оплаты труда.

Закон «Об акционерных обществах» допускает возможность вве­дения ограничений на проведение закрытой подписки открытыми акционерными обществами правовыми актами Российской Феде­рации или добровольного установления таких ограничений в уста­ве открытого акционерного общества (п.2 ст.7 Закона «Об акцио­нерных обществах»).

В отличие от открытого закрытое акционерное общество может проводить только частное (непубличное) размещение акций. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным путем предлагать их для приобретения неограниченно­му кругу лиц. Акции распределяются только среди его учредителей или заранее определенного круга лиц.

5. Принципиальное различие между открытым и закрытым акци­онерным обществом связано с порядком переуступки акций на вто­ричном рынке ценных бумаг (акций).

Акционеры любого акционерного общества являются собствен­никами приобретенных ими акций, а потому они не нуждаются в чьем-либо согласии при реализации правомочия распоряжаться акциями. Собственник акций вправе свободно отчуждать их, не спрашивая на то согласия других акционеров. Но акционеры закрытого акционерного общества по сравнению с акционерами открытого общества обладают одним особым пра­вом - преимущественным правом приобретения акций, продавае­мых другими акционерами этого общества. В данном случае речь идет не о получении какого-либо согласия или разрешения осталь­ных акционеров, а о праве этих акционеров первыми оплатить ак­ции, продаваемые «неакционерам» данного общества.

Между тем, акции акционерного общества открытого типа могут переходить от одного лица к другому без уведомления об их отчуждении других акционеров этого общества. Акции можно свободно отчуждать, то есть продать, подарить, заложить в банк для получения кредита и т.п.

В соответствии с Законом «Об акционерных обществах» открытые и закрытые акционерные общества не являются двумя особы­ми организационно-правовыми формами предпринимательской деятельности или особыми видами коммерческих организаций. Отнюдь нет. Это различные типы (виды) одной организационно-правовой формы коммерческой организации, именуемой акционерным обществом. Констатация этого факта имеет ряд практических последствий.

Первое. Так называемое «преобразование» закрытого общества в открытое (или наоборот) не является классическим преобразованием - способом реорганизации одного юридического лица в другое, как это предусмотрено в ст.ст.57,58,59,60,104 ГК РФ и ст. ст. 15 и 20 Федерального закона «Об акционерных обществах». В данном случае речь идет лишь о внесении изменений в устав того же юридического лица, которые ведут к трансформации, выражающейся в смене его типа, а не к преобразованию в иную организационно-правовую форму. ГК РФ (п.2 ст.92) и Федеральный закон «Об акционерных обществах» (п.З ст.7) недостаточно корректно применяют термин «преобразование» к ситуации, когда число акционеров закрытого общества превышает максимально допустимый предел в пятьдесят и закрытое акционерное общество должно превратиться в открытое. По существу, речь идет лишь о внесении изменений в устав одного и того же акционерного общества.

Второе. При внесении изменений в устав акционерного общества, вызывающих изменение его типа, не наступают те правовые последствия, которые следуют из процедуры преобразования одного юридического лица в другое. В частности, нет необходимости письменно извещать кредиторов акционерного общества об этих изменениях в уставе. Кредиторы не вправе требовать досрочного исполнения обязательств, как это предусмотрено ст.60 ГК РФ, п.5 ст. 15 Федерального закона «Об акционерных обществах», в случае преобразования юридического лица. Нет необходимости в утверждении передаточного акта (ст.53 ГК РФ, ст.20 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Третье. Предложения о такого рода изменениях в уставе вправе вносить акционеры, а не только совет директоров, как это предусмотрено в п. З ст.49 Федерального Закона «Об акционерных обществах» в отношении предложений о реорганизации общества.

Четвертое. Акционеры - владельцы голосующих акций не вправе требовать при этом выкупа принадлежащих им акций, как это предусмотрено в Указе Президента РФ от 31 июля 1995 года №784 «О дополнительных мерах по обеспечению прав акционеров» и п.1 ст.75 Закона «Об акционерных обществах», в случае принятия решения о реорганизации общества.