16. Реорганизация акционерного общества

Реорганизация является одной из важнейших операций, направленных на оптимизацию организации производства, а стало быть, на повышение его эффективности. В международном законодательстве (директивах Совета ЕЭС) и в законодательстве всех развитых стран реорганизации уделяется большое внимание, поскольку она рассматривается в качестве одного из ключевых элементов регулирования экономических отношений (см.: Правовое обеспечение экономических реформ. Предприятия/ Отв. ред. Я.И. Кузьминов, В.Д. Мазаев. М., 1999. С.7).

Акционерное законодательство, вслед за ст.57 ГК РФ, устанав­ливает пять элементарных форм (способов) реорганизации акционерного обще­ства: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобра­зование. В отличие от Положения об акционерных обществах, по­явилась такая форма реорганизации акционерного общества как «присоединение», но исчезло «поглощение».

В то же время на практике возникает необходимость в более сложных формах реорганизации, представляющих собой комбинацию различных форм:

· разделение акционерного общества на акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью;

· выделение из общества с ограниченной ответственностью акционерного общества;

· разделение акционерного общества с передачей части его активов и пассивов вновь созданной организации, а части активов и пассивов – существующей организации (см.: Правовое обеспечение экономических реформ. Предприятие/ Отв. ред. Я.И. Кузьминов, В.Д. Мазаев. М., 1999. С. 8).

Акционерное общество может быть реорганизовано:

· на основании решения общего собрания акционеров, т.е. доб­ровольно;

· не добровольно, а по иным основаниям и в порядке, опреде­ленном ГК РФ и другими законами.

Итак, реорганизация акционерного общества может быть доб­ровольной либо принудительной.

Принудительная реорганизация возможна по инициативе антимонопольных органов государства.

Так, в соответствии со ст.19 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в случае, когда коммерческие организации и некоммерческие организации, занимающиеся предпринимательской деятельностью, занимают доминирующее положение и совершили два или более нарушений антимонопольного законодательства, федеральный антимонопольный орган вправе принять решение об их принудительном разделении или выделении из их состава одной или нескольких организаций на базе структурных подразделений, если это ведет к развитию конкуренции.

Решение о принудительном разделении (выделении) коммерческой организации принимается при совокупности следующих условий:

· возможности организационного и территориального обособления ее структурных подразделений;

· отсутствия между ее структурными подразделениями тесной технологической взаимосвязи (в частности, если объем потребляемой юридическим лицом продукции (работ, услуг) ее структурного подразделения не превышает 30 процентов общего объема производимой этим структурным подразделением продукции (работ, услуг);

· возможности юридических лиц в результате реорганизации самостоятельно работать на рынке определенного товара.

Решение федерального антимонопольного органа о принудительном разделении (выделении) коммерческих организаций или некоммерческих организаций, занимающихся предпринимательской деятельностью, подлежит исполнению собственником или органом, уполномоченным им, с учетом требований, предусмотренных в указанном решении, и в определенный в нем срок, который не может быть менее шести месяцев.

Принудительное разделение (выделение) коммерческих организаций рассматривается как крайняя мера, весьма редко применяемая в российской практике (подробнее см.: Тотьев К. Ю. Конкурентное право (правовое регулирование конкуренции): Учебник. М., 2000. С.245-247).

В развитых правовых системах принудительные выделения встречаются чаще. В этой связи нельзя не вспомнить «процесс века»: в Вашингтоне идут антимонопольные судебные слушания по делу «США против корпорации Microsoft». Антимонопольное ведомство США, поддержанное в этом иске генеральными прокурорами 20-ти штатов, требует от судьи Джексона вердикта о разукрупнении корпорации Билла Гейтса (см.: Носик А. Враги Microsoft объединяются// Время–MN. 1998. 25 нояб.). Требуемый вердикт вынесен судом, корпорация-монополист будет разделена на две фирмы.

Решение о добровольной реорганизации в формах слияния, при­соединения, разделения, выделения и преобразования принима­ется общим собранием акционеров общества большинством в три четверти голосов владельцев голосующих акций, принимающих уча­стие в общем собрании.

Порядок добровольной реорганизации акционерного общества характеризуется следующим обстоятельством. Акционерное обще­ство считается реорганизованным, за исключением случаев реор­ганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации акционерного общества путем присоедине­ния к другому обществу первое из них считается реорганизован­ным с момента внесения органом государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекра­щении деятельности присоединенного общества.

Государственная регистрация вновь возникших в результате ре­организации акционерных обществ и внесение записи о прекраще­нии деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном федеральными законами.

Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации акционерное общество в письменной форме уведомляет об этом своих кредиторов. Кредитор вправе требовать от общества прекра­щения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков путем письменного уведомления в срок:

· не позднее 30 дней с даты направления обществом кредито­ру уведомления о реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования:

· не позднее 60 дней с даты направления обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме разделения или выделения.

Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного акционерного общества, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответствен­ность по обязательствам реорганизованного акционерного обще­ства перед его кредиторами.

Необходимо отметить, что ст.50 Налогового кодекса РФ возлагает на правопреемника реорганизованного юридического лица обязанность по уплате причитающихся сумм лишь тех штрафов, которые были наложены на юридическое лицо за совершение налоговых правонарушений до завершения его реорганизации. Указанное правило само по себе может служить стимулом для проведения реорганизации (чаще в форме преобразования), поскольку позволяет предотвратить юридическую ответственность за налоговые нарушения - новое юридическое лицо не может быть наказано за правонарушения ранее существовавшего и ушедшего, увы, в небытие.

Выделением акционерного общества признается создание од­ного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязан­ностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

Например, в повестке дня внеочередного общего собрания ОАО «Востсибуголь» стоял вопрос о выделении из состава ОАО «Востсибуголь» структурного подразделения разреза «Холбольжинский» и создания на его базе дочернего акционерного общества «Разрез «Холбольжинский».

Процедура реорганизации акционерного общества путем выде­ления обставляется следующими моментами. Согласно ст.16 Зако­на «Об акционерных обществах» совет директоров (наблюдатель­ный совет) реорганизуемого в форме выделения акционерного об­щества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме выделения, порядке и услови­ях осуществления выделения, о создании нового общества, возможности конвертации (или превращения) акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса.

Общее собрание акционеров реорганизуемого в форме выде­ления акционерного общества принимает решение о реорганиза­ции общества в форме выделения, о порядке и об условиях выде­ления, о создании нового общества, о возможности конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и о порядке такой конвертации, об утверждении разде­лительного баланса.

При выделении из состава общества одного или нескольких об­ществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реор­ганизованного в форме выделения общества в соответствии с раз­делительным балансом.

Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.

Общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слия­нии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции и (или) иные ценные бумаги нового общества. Совет директоров (наблюдатель­ный совет) общества выносит на решение общего собрания акцио­неров каждого общества, участвующего в слиянии, вопрос о реор­ганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и об утверждении передаточного акта.

Утверждение устава и выборы совета директоров (наблюдатель­ного совета) вновь возникающего общества проводятся на совме­стном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слия­нии. Порядок голосования на совместном общем собрании акцио­неров следует определять договором о слиянии обществ.

При этом надо учитывать, что такие собрания акционеров весьма специфичны, на них не могут распространяться ни правила об общих собраниях учредителей, ни правила об общих собраниях участников действующих организаций. Многие вопросы здесь не урегулированы законодателем: не ясно кто созывает такие собрания, определяет наличие кворума и результаты голосования, могут ли они быть заочными и др. Поэтому отсутствие в договоре основных условий созыва и проведения совместных собраний акционеров создает основания для последующих бесконечных споров в суде.

При слиянии обществ все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с переда­точным актом.

Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей дру­гому обществу.

Присоединяемое общество и общество, к которому осуществ­ляется присоединение, заключают договор о присоединении, в ко­тором определяются порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги общества, к которому осуществляется присоединение. Совет директоров (наблюдательный совет) присо­единяемого общества выносит также на решение общего собрания акционеров вопрос об утверждении передаточного акта.

Совместное общее собрание акционеров указанных обществ принимает решения о внесении изменений и дополнений в устав и в случае необходимости по иным вопросам. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется догово­ром о присоединении. При присоединении одного общества к другому к последнему пе­реходят все права и обязанности присоединяемого общества в со­ответствии с передаточным актом.

Так, осуществлена реорганизация ОАО «Санкт-Петербургский между-городный международный телефон» в форме присоединения его к ОАО «Петербургская телефонная сеть» с утверждением внеочередным собранием акционеров Договора о присоединении и Передаточного акта (подробнее см.: Рос. газета. 2000. 8 апр.).

Или еще один пример: 27 июня 2000 г. годовое общее собрание акционеров приняло решение о реорганизации ОАО «Балашихинский кислородный завод» в форме присоединения к нему ОАО «АГА КАЗ» и ООО «АГА АО», о чем в печати извещаются кредиторы общества (см.: Рос. газета. 2000. 12 июля).

Разделением общества признается прекращение общества с пе­редачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам.

Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме разделения общества выносит на решение общего собра­ния акционеров вопрос о реорганизации общества в форме разде­ления, порядке и об условиях этой реорганизации, о создании но­вых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого обще­ства в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ.

Общее собрание акционеров реорганизуемого в форме разделе­ния общества принимает решение о реорганизации общества в фор­ме разделения, создании новых обществ и порядке конвертации ак­ций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ. Общее собрание акционеров каждого вновь создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и избрании совета директоров (наблюдательного совета).

При разделении общества все его права и обязанности перехо­дят к двум или нескольким вновь создаваемым обществам в соот­ветствии с разделительным балансом. В прессе появилось сообщение: на основе акционерного обще­ства открытого типа создали часть общества закрытого типа (Из­вестия. 1998. 5 июня). Между тем, в соответствии со ст. 104 ГК РФ акцио­нерное общество может быть преобразовано всего лишь в две орга­низационно-правовые формы хозяйственной (предпринимательс­кой) деятельности - в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив.¹ В соответствии с законом акционерное общество может преобразоваться также в некоммерческую организацию (ст.104 ГК РФ в ред. Фед. закона от 8 июля 1999 г. №138-ФЗ).

Иногда спрашивают: наше предприятие не так давно было пре­образовано из государственного предприятия в акционерное общество открытого типа, сейчас руко­водство ведет разговоры о реорганизации его в АО закрытого типа. Правомерно ли это? Акционерное общество открытого типа, созданное в процессе при­ватизации, не может быть преобразовано в акционерное общество зак­рытого типа, общество с ограниченной ответственностью.

В практике реорганизаций акционерных обществ нередки случаи существенных нарушений требований законодателя, которые приводят к отрицанию самой реорганизации юридического лица.

АООТ "Нефтяная компания "ЛУКойл" обратилось с иском к АООТ "ЛУКойл-Краснодарнефтепродукт" о признании недействительным решения общего собрания акционеров АООТ "ЛУКойл - Краснодарнефтепродукт" от 25.06.96 о реорганизации АООТ "ЛУКойл-Краснодарнрефтепродукт" в форме выделения, о признании реорганизации АО "ЛУКойл-Краснодарнефтепродукт" в форме выделения недействительной, о восстановлении положения, существовавшего до реорганизации АООТ "ЛУКойл-Краснодарнефтепродукт".

Решением арбитражного суда в иске отказано.

АООТ "Нефтяная компания "ЛУКойл" обратилось с кассационной жалобой на решение арбитражного суда, в которой просит его отменить и удовлетворить исковые требования. В нарушение п.3 #M12293 2 9000108 1265885411 25512 3484820587 10 2918883704 1696543308 3538839943 1964532202ст. 52 ФЗ "Об акционерных обществах"#S в письмах АООТ "ЛУКойл-Краснодарнефтепродукт" не указано о порядке ознакомления акционеров с информацией, подлежащей представлению акционерам при подготовке к проведению общего собрания, времени проведения общего собрания, не определена дата оставления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Судом сделан не соответствующий фактическим обстоятельствам и материалам дела вывод о том, что истец не является кредитором ответчика. Квитанции об отправке писем в адрес истца отсутствовали в материалах дела и не были представлены ответчиком до судебного заседания истцу. Судом необоснованно сделан вывод об участии в общем собрании акционеров администрации Тахтамукайского района, при отсутствии на собрании двух акционеров решение о реорганизации общества не было бы принято ввиду несоблюдения требования закона о необходимости квалифицированного числа голосов акционеров. Судом не учтено требование законодательства о недопущении размещения акций при реорганизации общества среди лиц, не являющихся его акционерами. Фактически вместо реорганизации произошло создание нового предприятия. При проведении общего собрания акционеров не были решены вопросы, предусмотренные п.2 #M12293 3 9000108 1265885411 24263 1769719269 1021507320 77 1641069290 1021507320 2322737997ст. 19 ФЗ "Об акционерных обществах"#S.

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа посчитал, что решение арбитражного суда подлежит отмене по следующим основаниям. Из материалов дела следует, что постановлением Администрации Тахтамукайского района Республики Адыгея № 491 от 14 ноября 1995 года были зарегистрированы учредительный договор о создании АО "ЛУКойл-Краснодарнефтепродукт" и его устав, при этом отмечено, что произошла перерегистрация названия АООТ ЛУКойл-САС" в АООТ "ЛУКойл-Краснодарнефтепродукт". Из содержания указанных документов следует, что учредителями АО "ЛУКойл-Краснодарнефтепродукт" являются АО "Нефтяная компания "ЛУКойл", Агропромышленная фирма САХ, Администрация Тахтамукайского района. В учредительном договоре и уставе акционерного общества сделана ссылка на то, что созданное акционерное общество является правопреемником АООТ "Петер-Юг" в связи переименованием его в АО "ЛУКойл-САС", АООТ "Фирма"Терминал" на основании решения акционеров о слиянии с АО "ЛУКойл-САС".

Ссылка в учредительном договоре и уставе вновь создаваемого АООТ "ЛУКойл-Краснодарнефтепродукт" на его правопреемство от других акционерных обществ, а также указание в постановлении администрации на перерегистрацию названия АООТ "ЛУКойл-САС" в АООТ "ЛУКойл-Краснодар-нефтепродукт" противоречит действующему законодательству.

Из анализа представленных в кассационную инстанцию учредительных документов перечисленных выше акционерных обществ следует, что в АООТ "ЛУКойл-Краснодарнефтепродукт" представлен иной состав учредителей, при этом размер пакетов акций, закрепленных за каждым учредителем, отличается от количества акций, принадлежащих им в ранее созданных акционерных обществах.

В соответствии с Положением об акционерных обществах, утвержденным #M12293 4 9023739 3154 24573 1094338247 2392261514 4294967295 106 8108813 4294967295постановлением Совета Министров РСФСР от 25.12.1990#S, действовавшим в момент регистрации АООТ "ЛУКойл-Краснодар-нефтепродукт", Законом "Об акционерных обществах" в зарегистрированном акционерном обществе не может меняться состав учредителей, а происходит лишь смена владельцев акций. Поэтому перерегистрация названия одного акционерного общества в другое путем изменения состава учредителей и количества принадлежащих им акций, без определения обязательственных прав прежних участников общества по отношению к имуществу ранее существовавшего акционерного общества и без конвертации акций одного общества в другое не основана на законодательстве. С учетом этого при анализе устава "ЛУКойл-Краснодарнефатепродукт" следует исходить из того, что учредителями создано новое акционерное общество с определенным составом участников, владеющих установленным количеством акций.

Протоколом № 6 общего собрания акционеров от 25.06.96 принято решение о реорганизации общества в форме выделения.

Обосновывая правомерность принятого решения, ответчик ссылается на то, что АО "Нефтяная компания "ЛУКойл" в момент принятия решения о реорганизации общества не являлась его акционером, так как фактически оплатила свою долю в уставном капитале только платежным поручением №272 от 24.02.97 и, следовательно, не имея права голоса, не могла участвовать в общем собрании акционеров. В судебном заседании истец, не отрицая данного факта, ссылаясь на #M12293 5 9000108 1265885411 24886 2032905120 4252518949 4 124731179 4248825923 1366432095ст.34 Закона "Об акционерных обществах"#S, утверждал о наличии у него прав акционера, в том числе права на участие в общем собрании.

В соответствии со #M12293 6 9000108 1265885411 24883 2384949384 1964532202 2925532048 3564805315 4252518949 1021507320ст. 31 Федерального закона "Об акционерных обществах" правовая природа акций#S как ценной бумаги, состоит в удостоверении ею имущественных прав акционера, определение условий и реализация которых достигаются через наделение акционера неимущественными правами участия (корпоративными правами), которые, в совокупности с имущественными, удостоверяются акцией. При этом согласно #M12293 7 9000108 1265885411 24886 2032905120 4252518949 4 124731179 4248825923 1366432095ст.34 Закона#S акции, приобретаемые учредителями при создании общества, предоставляют им права голоса независимо от полной оплаты акций, однако акция считается размещенной с момента внесения первого взноса в счет ее оплаты.

В соответствии с п.4.11 Устава АООТ "ЛУКойл-Краснодар­нефтепродукт", стороны должны в течение года после государственной регистрации общества оплатить акции, на которые они подписались по учредительному договору. Устав предусматривает также механизм изъятия неоплаченных в установленные сроки акций, однако он не был реализован.

Поскольку право участвовать в общем собрании акционеров возникает только с момента размещения акций, не внесение одним из учредителей первого взноса в счет ее оплаты лишает возможности функционировать высший орган акционерного общества - собрание акционеров, а, следовательно, и юридическое лицо в целом. При таких обстоятельствах решение общего собрания акционеров АООТ "ЛУКойл-Краснодар-нефтепродукт" является недействительным.

Вывод суда о том, что доказательством присутствия на общем собрании акционеров представителя администрации Тахтамукайского района является журнал протоколов общих собраний АООТ "ЛУКойл-Краснодар-нефтепродукт" не соответствует нормам ст.56 АПК РФ#S.

При обозрении данного журнала в кассационной инстанции установлено, что в протоколе общего собрания акционеров от 25.06.96 не установлены полномочия Ярахмедова Я.Я., отсутствует ссылка на его право представлять интересы от имени администрации и не приложена соответствующая доверенность. Поэтому в соответствии со ст.57 АПК РФ лишь указание в протоколе о присутствии на собрании представителя администрации не является надлежащим доказательством этого обстоятельства, тем более, что в последующем администрация обращалась с иском о признании недействительной реорганизации АООТ "ЛУКойл-Краснодарнефтепродукт" именно по этому основанию

Вывод суда о том, что при реорганизации не были нарушены права АООТ "Нефтяная компания "ЛУКойл", как кредитора общества, не соответствует материалам дела. Из условий договора о совместной деятельности от 30.09.94 не следует, что поставка продукции по договору от 19.01.96 № 3223/П1-95 произведена в счет его исполнения. При таких обстоятельствах в силу ст.15 ФЗ "Об акционерных обществах" истец, как кредитор, должен быть уведомлен о реорганизации.

Не соответствует нормам материального права и вывод суда первой инстанции о соблюдении процедуры реорганизации акционерного общества. В соответствии со ст.19 ФЗ "Об акционерных обществах", Указом Президента РФ от 18.08.96 №1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера", Стандартами эмиссий акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций происходит конвертация акций реорганизуемого акционерного общества в акции выделяемого общества. При этом решением общего собрания устанавливаются типы акций, выпускаемые новым акционерным обществом (эмитентом), права владельцев этих акций, сроки и порядок обмена на них акций реорганизуемого общества, соотношение типов и номинальных стоимостей выпускаемых акций, применяемое при обмене. При выделении не допускается размещение акций среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемых обществ. Из материалов дела следует, что при реорганизации ответчика конвертация его акций в акции АОЗТ "Торговый дом "Виктория" не производилась, и решение общего собрания акционеров об этом не принималось.

При реорганизации акционерного общества путем выделения в соответствии со ст.59 ГК РФ составляется разделительный баланс, который должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица. Согласно Указаниям о бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие части первой ГК РФ, при выделении из состава юридического лица составляемый разделительный баланс состоит из общего баланса по ранее действовавшему юридическому лицу и баланса нового юридического лица. Имеющийся в материалах дела разделительный баланс таковым не является, так как не содержит правопреемства по всем обязательствам АООТ "ЛУКойл-Краснодар­нефтепродукт". Кроме того, из расшифровки основных средств к указанному балансу следует, что в АОЗТ "Торговый дом "Виктория" передано имущество, которое ранее принадлежало АО "ЛУКойл-САС", и в установленном порядке АО "ЛУКойл-Краснодарнефтепродукт" не передавалось.

В кассационном порядке решение Арбитражного суда Республики Адыгея отменено, решение общего собрания акционеров АООТ "ЛУКойл-Краснодарнефтепродукт" от 25.06.96 "О реорганизации общества в форме выделения" признано недействительным (см.: Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от #G117 февраля 1999 г. по делу №А01/14-6/98).