Тема 4 Організаційно-правові форми підприємств.

Нормативно-правовая база

• Гражданский кодекс Украины № 435-IV от 16.01.2003г. (далее – ГКУ)

• Хозяйственный кодекс Украины № 436-IV от 16.01.2003г. (далее – ХКУ)

• Земельный кодекс Украины № 2768 – III от 25.10.2001г. (далее – ЗКУ)

• Закон Украины «Об акционерных обществах» № 514-VI от 17.09.2008г. (далее – Закон № 514-VI)

• Закон Украины «О хозяйственных обществах» № 1576-XII от 19.09.1991г. (далее – Закон № 1576-XII)

• Закон Украины «О налогообложении прибыли предприятий» в редакции Закона Украины № 283/97-ВР от 22.05.97 г. (с внесенными изменениями) (далее – Закон               № 283/97-ВР);

• Закон Украины «О налоге на добавленную стоимость» в редакции от 22.05.1997 г. № 283/97-ВР (далее – Закон об НДС);

• Закон Украины «О режиме иностранного инвестирования» № 93/96-ВР от 19.03.1996г. (далее – Закон № 93/96-ВР)

• Постановление КМУ «Об утверждении Положения о порядке государственной регистрации иностранных инвестиций» № 928 от 07.08.1996г. (далее – Положение № 928);

• Порядок освобождения (уменьшения) от налогообложения доходов с источником их происхождения из Украины согласно международным договорам Украины об избежании двойного налогообложения, утвержденный постановлением КМУ от 06.05.2001 г. № 470 (Порядок № 470).

 

 

1. 1. Характеристика наиболее распространенных организационно-правовых форм: частное предприятие, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество.

 

Организационно-правовая форма предприятия представляет собой систему нормативных правил, определяющих взаимоотноше­ния предприятия с государством, с субъектами предприниматель­ства, с внутренними структурными подразделениями предприя­тия.

С точки зрения ведения хозяйственной деятельности, режимов налогообложения любые организационно-правовые формы предприятий являются равноправными (исключение: специфические виды деятельности, для которых законодательством ограничен круг форм юридических лиц, которые могут осуществлять соответствующую деятельность. Строительная деятельность и деятельность, связанная с программным обеспечением, к таким специфическим видам деятельности не относятся).

Разница между формами предприятий состоит в следующем: порядок управления, взаимоотношения и ответственность учредителей, уставный капитал и т.п.

Иностранные граждане, лица, без гражданства, иностранные юридические лица, а также международные организации могут быть учредителями и участниками хозяйственных обществ наравне с гражданами и юридическими лицами Украины, кроме случаев, установленных законодательными актами Украины (ст.3 Закона № 1576-XII).

Предприятие, в уставном фонде которого не менее 10% составляет иностранная инвестиция, признаетсяпредприятием с иностранными инвестициями (ч.1 ст.116 ХКУ).

Иностранным предприятием является предприятие, которое создано в соответствии с законодательством Украины, действующее исключительно на основе собственности иностранцев или иностранных юридических лиц, или действующее предприятие, приобретенное полностью в собственность этих лиц (ч.1 ст.117 ХКУ).

Иностранное предприятие или предприятие с иностранными инвестициями может быть создано в любой организационно-правовой форме, предусмотренной законодательством Украины.

Законодательство Украины о режиме иностранного инвестирования устанавливает  те или иные правила (защита инвестиций и т.п.) независимо от формы предприятия, в которое была внесена инвестиция.

Существуют некоторые ограничения, касающиеся деятельности предприятий с иностранным капиталом.

Согласно п.2 ст.82 ЗКУ иностранные юридические лица могут приобретать право собственности на земельные участки несельскохозяйственного назначения :

а) в пределах населенных пунктов в случае приобретения объектов недвижимого имущества и для сооружения объектов, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности в Украине;

б) за пределами населенных пунктов в случае приобретения объектов недвижимого имущества.

Совместные предприятия, т.е. предприятия, основанные при участии иностранных юридических и физических лиц, могут приобретать право собственности на земельные участки несельскохозяйственного назначения в порядке, установленном для иностранных юридических лиц.

Иностранные предприятия не могут создаваться в отраслях, определенных законом, что имеют стратегическое значение для безопасности государства (ч.2 ст.117 ХКУ). К ним относятся: оборона, фундаментальные разработки, общественный порядок и управление, монетарная политика, др.

Согласно ст.3 Закона № 93/96-ВР частичное участие в предприятиях, которые создаются совместно с украинскими юридическими и физическими лицами, а также создание предприятий, которые полностью принадлежат иностранным инвесторам, являются формами осуществления иностранных инвестиций.

Статья 18 данного закона устанавливает, что имущество, которое ввозится в Украину как взнос иностранного инвестора в уставный фонд предприятий с иностранными инвестициями (кроме товаров для реализации или собственного потребления), освобождается от обложения пошлиной.

 

В соответствии со ст.13 Закона № 93/96-ВР государственная регистрация иностранных инвестиций осуществляется в обязательном порядке.

Незарегистрированные иностранные инвестиции не дают права на получение льгот и гарантий, предусмотренных законодательством.

Согласно ст.395 ГКУ государственная регистрация иностранных инвестиций осуществляется областной государственной администрацией в течение 3 рабочих дней после их фактического взноса. Процедура такой регистрации регулируется Положением № 928.

Согласно п.3 Положения № 928 для государственной регистрации иностранных инвестиций иностранный инвестор или уполномоченное им в установленном порядке лицо подает в орган государственной регистрации такие документы:

• информационное сообщение о внесении иностранной инвестиции в трех экземплярах, с отметкой ГНИ по месту осуществления инвестиции о ее фактическом внесении;

• документы, которые подтверждают форму осуществления иностранной инвестиции (в частности, учредительные документы);

• документы, которые подтверждают стоимость иностранной инвестиции;

• документ, который подтверждает внесение заявителем платы за регистрацию.

 

Таким образом, при регистрации предприятия с иностранным капиталом (при участии нерезидентов)выбор приемлемой организационно-правовой формы основывается на  тех же критериях, что и для украинских предприятий.

Наделение предприятия статусом иностранного предприятия или предприятия с иностранными инвестициями зависит от того, какое долевое участие в формировании уставного капитала имеет иностранное физическое или юридическое лицо.

 

Наиболее распространенными организационно-правовыми формами предприятий в Украине являются: частное предприятие (ЧП), общество с ограниченной ответственностью (ООО),  акционерное общество (АО).

Частное предприятие – это предприятие, которое действует на основе частной собственности одного или нескольких граждан, иностранцев, лиц без гражданства и его (их) труда или с использованием наемного труда. Частным является также предприятие, действующее на основе частной собственности субъекта хозяйствования  - юридического лица (ст.113 ХКУ).

Общество с ограниченной ответственностью – это общество, которое имеет уставный капитал, разделенный на части, размер которых определяется учредительными документами (ст.50 Закона № 1576-XII).

Акционерное общество - хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное количество акций одинаковой номинальной стоимости, корпоративные права по которым удостоверяются акциями.

Акционерные общества по типу делятся на публичные акционерные общества и частные акционерные общества.

Публичное акционерное общество может осуществлять публичное и частное размещения акций. Публичное акционерное общество обязанное пройти процедуру листинга и оставаться в биржевом реестре, по крайней мере, на одной фондовой бирже.

Частное акционерное общество может осуществлять только частное размещение акций.

 

Юридический статус предприятия:

ЧП, ООО, АО являются самостоятельными юридическими лицами, которые имеют в собственности обособленное имущество, могут от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде, а также открывать банковские счета.

Учредители (участники, акционеры) предприятия:

ЧП и ООО могут быть созданы одним или несколькими учредителями - физическими или юридическими лицами.

Действующее законодательство не содержит предписаний относительно максимального ограничения количества учредителей в ЧП.

 

Максимальное количество участников ООО может достигать 10 лиц (ст.50 Закона                № 1576-XII). При превышении этого количества ООО подлежит преобразованию в АО в течение одного года, а по истечению этого срока - ликвидации в судебном порядке, если количество его участников не уменьшится до установленного предела (ст. 141 ГКУ).

ООО не может иметь единственным участником другое хозяйственное общество, участником которого является одно лицо.  Лицо может быть участником лишь одного ООО, которое имеет одного участника (ч.2 ст. 141 ГКУ).

 

АО может быть создано несколькими физическими и/или юридическими лицами, а также одним лицом или может иметь одного акционера в случае приобретения им всех акций общества (ч.1 ст.6 Закона № 514-VI). Сведения об этом подлежат регистрации и опубликованию в порядке, установленном Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку.

АО не может иметь единственным участником другое хозяйственное общество, участником которого является одно лицо. АО не может иметь в своем составе лишь акционеров - юридических лиц, единственным участником которых является одно и то же лицо (ч.1 ст.4 Закона № 514-VI).

Максимальный состав частного АО не может превышать 100 акционеров (ч.1 ст.5 Закона № 514-VI) . Если количество акционеров в действующем АО превышает указанное количество, возможен, выкуп акций у мелких акционеров, или выделение из данного (действующего) АО другого АО.