12. Восполнение пробелов в праве в процессе его применения.

В правоприменительной практике часто возникают ситуации, когда спорное правоотношение имеет правовой характер, но не предусмотрено конкретной правовой нормой. Правоприменитель обнаруживает пробел в законодательстве. Пробел в законодательстве – это отсутствие конкретной правовой нормы, необходимой для регулирования общественных отношений. Круг общественных отношений, составляющих сферу правового регулирования установлен законодателем 2 способами: 1) каждая юридическая норма регулирует отдельный вид общественных отношений, признаки которого описываются в гипотезе 2) Круг отношений, которые признаются правовыми законодательно закреплены по отраслям права посредством специализированных норм. Такие нормы предназначены для установления круга отношений, входящих в сферу правового регулирования. В ГК РБ есть статья «отношения, регулируемые гражданским законодательством». Вместе с тем для правоприменения недостаточно определить правовой характер рассмотренного случая. Ему необходимо знать, каковы его правовые последствия. Эту информацию он может получить лишь из конкретных норм, в диспозиции которых в общем виде сформулированы права и обязанности сторон. Если таких норм нет – это пробел в законодательстве. Пробелы в законодательстве существует вследствие 2 причин: 1) появления новых общественных отношений, которые на момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем 2) из-за упущения при разработке закона. В таких случаях обычно используют специальные приемы: аналогия закона и аналогия права. Аналогия закона – применение к неурегулированным к конкретной норме отношения, нормы закона, регламент, сходные отношения. Необходимость применения данного приема заключается в том, что любое решение по юридическому делу должно иметь правовые основания, поэтому если нет нормы, прямо предусматривающей спорный случай, надо отыскать ту норму, которая регулирует сходное со спорным отношение (в ГК записано «в случае отсутствия закона, регулирующего спорные отношения, суд применяет закон, регулирующий сходные отношения»).В настоящее время в судебной практике при рассмотрении дел часто используется аналогия закона, появилось множество частных фирм, оказывающих правовую помощь гражданам и юридическим лицам, но возможность расходов за эти услуги процессуальным законом не предусмотрено, поэтому истец, понесший расходы на юридическую помощь хотя и выиграл дело, но не мог взыскать такие расходы с ответчика. В ГПК предусмотрена возможность взыскания расходов по оплате юридической помощи. Аналогия права – это применение неурегулированных в конкретной норме спорному отношению при отсутствии нормы, регулирующей спорные отношения, общих начал и смысла законодателя. Общее начало и смысл законодательства – принципы права.применение аналогии права обосновано при наличии двух условий: 1) при обнаружении пробелов в законодательстве 2) при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, сто не дает возможность использовать аналогию закона.