Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению.
1. При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом.
2. Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.
Гражданский кодекс РФ .Раздел VI. Международное частное право .Глава 66. Общие положения Статья 1187. Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению
Применение императивных норм.
Применение императивных норм представляет собой отражение общей концепции оговорки о публичном порядке и является положительной (позитивной) формой такой оговорки. Позитивная оговорка о публичном порядке подразумевает наличие определенной совокупности норм отечественного права, которые в силу особого, принципиального значения для государства, в котором может быть применено иностранное право, должны применяться независимо от отсылки отечественной коллизионной нормы к иностранному праву. Проблема применения императивных норм отечественного права может возникать как на стадии выбора иностранного права, так и на стадии отмены арбитражных решений российских третейских судов, основанных на иностранном
праве, признания и исполнения иностранных судебных решений и иностранных арбитражных решений на территории Российской Федерации. Правила настоящей статьи предусматривают применение императивных норм на первой стадии, т.е. на стадии выбора российским судом иностранного права. На второй стадии соблюдение императивных норм российского права входит в понятие публичного порядка Российской Федерации и является его составной частью. Такой подход следует из юридической природы этих норм и места, которые они занимают в российской системе права. До момента вступления в силу настоящей статьи можно было говорить только о нормативно-правовом закреплении негативной формы оговорки о публичном порядке, предусмотренной в ст. 158 Основ.
Под императивными нормами законодательства Российской Федерации в настоящей статье прежде всего понимаются гражданско-правовые нормы, т.к. публично-правовые нормы применяются всегда в силу их территориального характера. Причем не все императивные нормы российского права сохраняют свое действие независимо от применения иностранного права. Настоящая статья имеет в виду только те нормы, которые по степени важности стоят выше обычных императивных норм российского права. В целях отличия от обычных императивных норм их можно назвать сверхимперативными нормами.
Обладание нормами свойством императивности по смыслу, придаваемому настоящей статьей (сверхимперативные нормы), проявляется вследствие прямого указания об этом в них самих. Например, независимо от подлежащего применению иностранного права в отношении формы сделки форма внешнеэкономической сделки, стороной которой является российское лицо, подчиняется российскому праву, предусматривающему обязательную письменную форму (п. 2 ст. 1209 ГК РФ и п. 3 ст. 162 ГК РФ).
Также обладание нормами свойством императивности по смыслу, придаваемому настоящей статьей, проявляется ввиду их особого значения для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота. В качестве примера из таких норм можно привести основополагающий принцип российского гражданского права - соразмерность неустойки последствиям нарушения договорных обязательств, предусмотренный в ст. 333 ГК РФ. Согласно данной статье, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательств, суд вправе уменьшить неустойку. Вследствие огромной важности соблюдения данного принципа судебная практика заменила право суда на его обязанность уменьшать неустойку в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства согласно Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14 июля 1997 г. N 17 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации". Соблюдение принципа соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства представляет собой гарантию от причинения серьезного ущерба интересам общества и государства, выраженную в создании препятствий для взыскания с российских юридических лиц и предпринимателей необоснованных и неоправданно завышенных договорных неустоек, имеющих карательный характер.
3. Второй пункт настоящей статьи предусматривает возможность защиты публичного порядка иностранного государства. В отличие от защиты отечественного публичного порядка российский суд может, а не обязан принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с рассматриваемыми в судебном разбирательстве отношениями сторон. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, придаваемых им иностранным правом, а также последствия их применения или неприменения с точки зрения российского права.
Как и в отношении отечественного публичного порядка применение императивных норм иностранного права является ограничением автономии воли сторон или статута, регулирующего спорное правоотношение. Таким образом, при рассмотрении возможности применения пункта 2 настоящей статьи российский суд может столкнуться с необходимостью исследовать как минимум три правовые системы: право, регулирующее спорное правоотношение сторон; право, тесно связанное с таким правоотношением, российское право.