Вопрос №1

Разные подходы к пониманию права направлены на выявление различных его сторон. «Через споры о том, что есть право, решаются многие практические вопросы: основания права, источники права, пределы правового воздействия, эффективность права, разрешение противоречий права». Однако в прикладном значении неоднозначные, а порой, и противоположные мнения по вопросу понимания права имеют больше негативного, нежели позитивного смысла». Нечеткое понимание права на практике может привести к возникновению правовых конфликтов, непониманию между представителями различных концепций. Так, «доктринальные различия в правопонимании порождают противоречия в оценке действий государств на международной арене, несходство предлагаемых моделей новых принципов отношений в сообществе наций, правового порядка в мире». Таким образом, можно говорить о наличии коллизий в правопонимании, которые выражаются в том, что отсутствует единая концепция, которая могла бы стать основой правопорядка в обществе, основой правовой системы.

Поскольку правопонимание всегда осуществляется отдельным человеком или группой лиц, оно носит субъективный характер.

Правопонимание — есть определённое представление о существе права.

На вопрос: «Что есть право?» разные школы права отвечали по-разному.

Рудольф фон Иеринг — право есть защищённый государством интерес, право — ничто без государственной власти;

Иммануил Кант — юристы до сих пор ищут своё определение права.

Содержание

1 Теория естественного права

2 Историческая школа права

3 Психологическая теория права

4 Социологическая школа права

5 Позитивная теория

6 Нормативизм (неопозитивизм)

7 Материалистическая теория права

8 Интегративная теория

8.3 Либертарная теория В. С. Нерсесянца

8.4 Институциональная теория В. А. Четвернина

8.5 Коммуникативная теория права А. В. Полякова

8.6 Реалистический позитивизм Р. А. Ромашова

2)Понятие права (пра­вовая свобо­да, справедливость и собственность).

1. Пра­во по сво­ей сущ­но­сти – это нормативная фор­ма сво­бо­ды, при которой участники право­вого общения равны в своей сво­бо­де. Сущ­ность пра­ва, пра­во­во­го ре­гу­ли­ро­ва­ния со­сто­ит в том, что фак­ти­че­ски раз­­ные (нерав­ные) лю­ди в право­вом обще­нии выступают как рав­ные и не­за­ви­си­мые друг от дру­га, как сво­бод­ные ин­ди­ви­ды – субъ­ек­ты пра­ва, а их дей­ст­вия из­ме­ря­ют­ся и оце­ни­ва­ют­ся по оди­на­ко­во­му мас­шта­бу.

Правовое ра­вен­ст­во оз­на­ча­ет та­кую фор­му сво­бо­ды, при ко­то­рой сво­бо­да каждого участника право­вого обще­ния ог­ра­ни­че­на такой же сво­бо­дой дру­гих. Нет равенства без свободы и свободы без равенства, ибо свобода, не ограниченная равной свободой всех прочих, есть произвол. Или: “Осу­ще­ст­в­ле­ние прав и сво­бод че­ло­ве­ка и гра­ж­да­ни­на не долж­но на­ру­шать пра­ва и сво­бо­ды дру­гих лиц” (ч.3 ст.17 Кон­сти­ту­ции РФ).

Формальное равенство – это принцип справедливости. Понятия права и справедливости существуют в неразрывном единстве. Еще Ари­сто­тель утверждал, что спра­вед­ли­вым яв­ля­ет­ся то, что де­ла­ет­ся по пра­ву.

Ари­сто­тель объяснял спра­вед­ли­вость как воз­дая­ние рав­ным за рав­ное.

Справедливый обмен – это эквивалентный обмен. Напри­мер, справедливым, или эквивалентным, товарообменом явля­ется та­кой, при котором цена товара (справедливая цена) скла­дывается свободно, в зависимости от соотношения спроса и предложения.

Свобода – возможность самостоятельного выбора внешне выраженного поведенияСобствен­ность – это такой порядок отношений в обществе, при котором ресурсы жизнедеятельности присваиваются отдельными его членами.Равенство в свободе – это равноправие, равная правосубъект­ность, равенство в ис­ходных, абстрактных правах, таких как право на свободу и неприкосновенность, право быть собственником и т.дФор­маль­ное ра­вен­ст­во – это прин­цип с ис­то­ри­че­ски из­ме­няю­щим­ся со­дер­жа­ни­ем. Пра­во – это ис­то­ри­че­ски обу­слов­лен­ная ме­ра сво­бо­да. Ра­венство перед законом означает примене­ние закона в равной мере ко всем его адре­са­там без исключения. Равенство перед правовым, справедливым законом есть одно из про­явлений рав­ноправия. Но если за­кон – правонарушающий, про­тиворечащий принципу права, нару­шающий равноправие, то и равенство перед та­ким за­коном есть нарушение равноправия..

Правовая свобода индивидов (частных лиц) означает возможность действовать по принципу “разрешено все, что не за­прещено пра­вом”.

Пра­во­вые за­ко­ны ус­та­нав­ли­ва­ют за­пре­ты ради обеспечения правовой свободы: по пра­ву может быть за­прещено (и должно быть запрещено) то, что несовместимо с рав­ной свободой всех, на­ру­ша­ет сво­бо­ду дру­гих. Пра­во – это сис­те­ма общеобя­за­тельных норм, определяющих меру свободы в обществе и го­су­дарстве по принципу формального равенства.

Вопрос № 3. Государство как тип публичной власти

Государство – это политическая форма организации жизни общества, которая складывается как результат возникновения и деятельности публичной власти — особой управляющей системы, руководящей основными сферами общественной жизни и опирающейся в случае необходимости на силу принуждения

Публичная власть – это один из важнейших признаков государства.  Публичная власть призвана регулировать отношения в области государственного управления, охраны общественного порядка, властного разрешения споров, обороны и обеспечения общественной безопасности и т.д. Так как отношения в указанных сфер строить на основе свободного усмотрения сторон недопустимо. Важнейшим формальным признаком публичного правоотношения является участие в нём хотя бы на одной из сторон публичного субъекта.

Правоотношения предполагают одностороннее властное воздействие одного из участников отношения на другого, что обусловливает возможность злоупотребления со стороны управомоченного лица и, как следствие, необходимость скрупулезной законодательной регламентации всех мыслимых нюансов развития отношений с исчерпывающим определением прав и обязанностей обеих сторон, ибо в публичных отношениях реализуется (в отдельных случаях — наряду с индивидуальными интересами одного или нескольких его участников) публичный интерес, определенный Ю. А. Тихомировым как «признанный государством и обеспеченный правом интерес социальной общности, удовлетворение которого служит гарантией её существования и развития»^.

В лю­бой ци­ви­ли­за­ции су­ще­ст­ву­ет пуб­лич­ная по­ли­ти­че­ская власть. Од­на­ко типы публично-вла­стной организации в различных государствах могут быть различными в зависимости от их политического (государственного) режима. Политический режим характеризуется методами осуществления политической власти, мерой участия граждан в управлении, степенью политической свободы в обществе, открытостью или закрытостью политических элит с точки зрения социальной мобильности.

По­ли­ти­че­ское гос­под­ство же над не­сво­бод­ны­ми как раз и означает дес­по­тизм.

Сущ­ность го­су­дар­ст­вен­но-организованного сообщества – это обес­пе­че­ние личной сво­бо­ды, безо­пас­но­сти и соб­ст­вен­но­сти. Си­ла го­су­дар­ст­ва за­клю­ча­ет­ся не в том, что власть спо­соб­на огра­ни­чи­вать сво­бо­ду, а в том, что она спо­соб­на эф­фек­тив­но защищать сво­бо­ду, дей­ст­вуя в пре­де­лах, ус­та­нов­лен­ных пра­во­вы­ми за­ко­на­ми.

Вопрос № 4.

Основные концепции происхождения государства и права.

Государство и право возникают объективно, в силу внутренних потребностей общества.

Различают факторы и причины право- и политогенеза.

1. Природные факторы (географические, климатические, экологич., космические и др

2.Демографический фактор. Увеличение численности…

3.Экономический фактор. Совершенствование орудий труда и специализация труда ведут к росту производительности труда и увеличению объема произведенного продукта

4. Военный фактор (внутренний аспект). Угроза военных нападений со стороны других племен, необходимость организовать защиту и отражение таких нападений, вынуждала определенные народы создавать органы власти и управления, приспособленные для эффективного функционирования в военных условиях

5. Религиозный фактор. Религия в форме язычества или единобожия оказывала мощное влияние на образование государств.

6. Юридико-правовой фактор. Необходимость поддержания правопорядка, применение организующих и принудительных мер для обеспечения норм возникающего права.

7. Психологические факторы. Свободолюбивость горских народов усложнила и отсрочила возникновение государств, психологический строй цыган во многом объясняет отсутствие у них государственности.

8. Социокультурные факторы. Среди таких факторов наука особенно выделяет наличие письменности и строительство городов и крупномасштабных ирригационных или культовых сооружений.

Происхождение (генезис) права.

Известны два пути происхождения права: Восточный путь правогенеза: право органично вытекает из норм рели-гии (Древняя Индия) и морали (древний Китай), закрепляет их с помощью государства как общеобязательные.

Основной способ правообразования: санкционирование государством религиозных, моральных, обычных норм, придание им общеобязательной силы

Западный путь правогенеза: право явилось результатом деятельности человеческого разума, который стремился отразить в праве ценность отдельно взятой личности. От правовых обычаев к судебным прецедентам, договорам, законам. Особого совершенства достигло римское право в регулировании имущественных отношений.

Способы правообразования: а) санкционирование обычаев в форме правового обычая; б) санкционирование обычаев в форме административного или судебного прецедента; б) правотворчество, т.е. разработка, принятие и издание государством и его органами нормативно-правовых актов - законов, эдиктов, указов, приказов, постановлений и т.д.

Если говорить о теориях происхождения государства и права, то….

Выделяются следующие теории происхождения государства: теологическая (Ф. Аквинский); патриархальная (Платон, Аристотель); договорная (Ж.-Ж.Руссо, Г.Гроций, Б.Спиноза, Т.Гоббс, А.Н.Радищев); марксистская (К.Маркс, Ф.Энгельс, В.И.Ленин); теория насилия (Л-Гумплович, К.Каутский); психологическая (Л.Петражицкий, Э.Фромм); органическая (Г.Спенсер).

5.Теоретические представления об историческом развитии права и государства.

Смена исторических типов государства - процесс закономерный, обусловленный общим ходом развития общества от первобытных форм по ступеням развития человеческой цивилизации.Существует 2 подхода к определению типов государства: формационный и цивилизационныи.

Формационный подход - исследование состояния и развития общества, закономерностей смены исторических типов государств с точки зрения качественных изменений в экономическом базисе общества, его производственных отношениях и классовой структуре.

Формационный подход выделяет следующие типы обществ:

Первобытно-общинное 

Рабовладельческое государство 

Феодальное государство 

Буржуазное государство 

общество 

Цивилизационный подход

Цивилизационный подход - исследование состояния и развития общества, закономерностей смены исторических типов государств с точки зрения качественных изменений в социокультурной среде общества, в духовной культуре народа, его религии и нравах.

На начальном этапе человеческой истории социокультурные факторы, определяющие лицо общества, формируются у разных народов автономно, независимо друг от друга. Возникают первичные, древнейшие цивилизации, обладающие каждая уникальными чертами:

-древнеиндийская, древнекитайская, шумерская, античная и др. Взаимодействие первичных цивилизаций, приводит к формированию особенных типов средневековых цивилизаций:

-европейской, арабской, восточной, американской и др.

Определение: Цивилизация — это социокультурная система, включающая социально-экономические условия жизнедеятельности общества, этнические, религиозные его основы, степень гармонизации человека и природы, а также уровень экономической, политической, социальной и духовной свободы личности.

СэмюэльХантингтон выдвинул теорию "столкновения цивилизаций" в одноимённой книге. Согласно этой теории, существует 8 цивилизаций — культурных объединений, состоящих обычно более чем из одного государства и существующих на протяжении тысячелетий. Этими цивилизациями являются:

Западная цивилизация

Исламская цивилизация

Индуистская цивилизация

Синская (китайская) цивилизация

Японская цивилизация

Латиноамериканская цивилизация

Православная цивилизация

Африканская цивилизация

Согласно Хантингтону, по мере усиления контактов между этими цивилизациями будут нарастать культурные конфликты.

Вопрос.6.

Понятие правовой культуры. Правосознание и ее функции.

Правовая культура - качественно определенный уровень состояния правосознания общества, отдельных социальных групп и индивидов, воплощенный в практике правового регулирования, во всей многообразной деятельности гражданского общества и государства по созданию, реализации и обеспечению права. Правовая культура соединяет в себе элементы правосознания и элементы практической юридической деятельности, воплощенной в правотворчестве, юридической технике, правоприменении, законности актов должностных лиц, организаций и граждан, неотвратимости и справедливости наказания за совершенные правонарушения. Главным критерием правовой культуры как общества в целом, так и его отдельных субъектов является восприятие ими права как высшей ценности социальной жизни, стремление основывать свои действия, реализацию интересов только на праве

Правосознание - совокупность взглядов, представлений, идей общества о праве, его роли в жизни людей. Правосознание характеризует субъективное отношения людей к праву, степень знания ими содержания юридических норм, понимания необходимости активного использования прав, исполнения и соблюдения обязанностей, недопустимости совершения правонарушений. 

Правосознание складывается из нескольких компонентов. По меньшей мере, это знание (информация) о существующем праве, оценка существующего права и установки на определенное поведение в соответствии с этой оценкой, а также представления о должном быть праве.

Эти компоненты позволяют говорить о трех функциях правосознания – информативной, регулятивной и правоформирующей.

Информативная функция правосознания позволяет знать право, иметь представления о существующем праве.

Регулятивная функция осуществляется под воздействием, прежде всего, информативной функции правосознания

Правоформирующая функция осуществляется в процессе взаимодействия индивидов в масштабе националь­ной правовой культуры. Осознание сущности, смысла правовой регу­ляции и, на этой основе, оценка законов и существующих норм права позволяет индивидам трансформировать их интересы в ценностно-нормативные суждения о правовой дей­ствительно­сти, т.е. в представлениях о должном быть праве

В контексте регулятивной функции различают законоодобряющее, законопослушное и закононарушающее правосознание (В.С. Нерсесянц).

Законоодобряющее правосознание существует тогда, когда представления о должном быть праве в общем и целом совпадают с представлениями о существующем (официально выраженном, законном праве).

Законопослушное – это прагматичное правосознание, в котором установки на законопослушное поведение вырабатываются в силу привычки, под влиянием авторитета закона и страха наказания.

Закононарушающее – это правосознание, в котором вырабатываются установки на закононарушающее поведение. Есть множество вариантов закононарушающего правосознания.

Закононарушающееправосознание маргиналов нельзя отождествлять с правовым нигилизмом, характерным для особых маргинальных групп – криминальных. Поскольку закононарушающее правосознание – это все же правовое сознание, в нем непременно присутствуют хоть какие-то правовые ценности. Человек может мотивировать собственное закононарушающее поведение своей якобы исключительностью и в то же время считать действующее право обязательным для всех остальных, ценить собственную правовую свободу и хотя бы в этом усматривать ценность права.

Правовой нигилизм - поня­тие выступающие ан­типодом правовой культуры.

Это отрицание правовой регуляции в пользу иных способов социальной регуляции, отрицание ценности права, неприятие правовой свободы и правового равенства, правовой культуры. Это отрицание ценности права целыми культурами или субкультурами, отдельными индивидами или группами.

Маргинальность (позднелат. находящийся на краю) — социологическое понятие, обозначающее промежуточность, «пограничность» положения человека между какими-либо социальными группами, что накладывает определённый отпечаток на его психику.

7) ВОПРОС.ТОТАЛИТАРИЗМ - от позднелатинского totalitas - весь, целый, полный - антигуманная общественно-политическая система, которая ради определенных целей своих создателей стремится к полному (тотальному) контролю над всей жизнью общества и всеми сторонами жизни каждого индивида.

Различаются жесткий и менее жесткий варианты то­тали­та­ризма. Жесткий (коммунизм, социализм) существо­вал в СССР, в Китае (китайский тоталитаризм постепенно разрушается), а в настоящее время сохраняется в Север­ной Корее.

Менее жесткий пред­ставлен фаши­ст­ским режимом в Ита­лии и нацио­нал-со­циали­стиче­ским в Германии. В отличие от жест­кого при менее же­стком тота­литаризме не уп­раздня­ется частная собствен­ность, хотя происходит значительная на­ционализа­ция. Здесь не прово­дится тотальная конфи­скация, иму­щества лишаются лишь противники ре­жима, “вра­ги нации”. Вместе с тем соб­ствен­ность не гаран­тируется – даже собственность монополий. И главное – политическая власть полно­стью кон­тро­ли­рует основ­ные отрасли на­родного хозяйства.

Национал-социалистический и фашистский режимы были уничто­жены в итоге второй мировой войны.

Посттоталитарное общество, право и государство.

Посттоталитарная - это такая социально-историческая ситуация, в которой, после разрушения социализма, происходит некая необходимая модернизация – утверждаются минимальные права человека, формируются основы гражданского общества, восстанавливаются государственно-правовые институты. Постто­тали­тарное развитие предопределятся жест­костью и дли­тельно­стью существования тоталитарного режима, а также уров­нем развитости (или неразвитости) правовой культуры, суще­ствовав­шим до тоталитаризма.

Постсоциалистическое государство – это не только организация власти, но и субъект, осуществляющий правомо­чия верховного собственника. Создается такая собственность, которая еще не свободна от государственной власти, и такая государственная власть, которая еще не свободна от собственности. Такой симбиоз власти и собственности означает, что социум еще не дозрел до дифференциации на гражданское общество и политическое государство.