МГЮА 2014-2015 учебный год (версия декабрь 2014) Альтернативное разрешение международных коммерческих споров преподаватель Дмитрий Евгеньевич Лаврентьев

Экзаменационные вопросы

1. Определение и особенности международного коммерческого спора и современные механизмы его разрешения

2. Оговорки о разрешении споров во внешнеэкономических контрактах. Мультимодальные оговорки

3. Судебное разрешение международных коммерческих споров: основы правового регулирования, отличия от несудебных способов разрешения споров

4. Вопросы международной подсудности: возможности и критерии выбора юрисдикций для разрешения спора и для обеспечительных мер

5. Пророгационные и дерогационные соглашения, дерогационный эффект арбитражной оговорки.

6. Обеспечительные меры: значимость, компетенция МКА и государственных судов

7. Понятие и природа международного коммерческого арбитража. Современные тенденции.

8. Виды международного коммерческого арбитража. Особенности арбитража ad hoc. МКА и третейский суд.

9. Преимущества и недостатки МКА по сравнению с государственными судами.

10. Законодательное регулирование МКА в РФ (АПК, Закон 1993 года о МКА, ГПК): содержание, соотношение

11. Арбитражное соглашение: понятие, правовая природа, особенности. Соглашение, оговорка, третейская запись.

12. Модельный закон UNCITRAL о международном коммерческом арбитраже. Lex loci arbitri и вопросы, обычно им регулируемые

13. Компетенция компетенций, обжалование решения о компетенции. Автономность оговорки

14. Ведущие центры международного коммерческого арбитража. Конкуренция центров арбитража

15. Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации: компетенция, порядок разрешения споров, примеры из арбитражной практики.

16. Признание и исполнение иностранных арбитражных решений. Основания отказа в признании и приведении в исполнение решений иностранных арбитражей.

17. Нью-йоркская конвенция 1958 года: история, значимость, содержание.

18. Особенности выбора права для разрешения споров. Lex mercatoria в практике международного коммерческого арбитража.

19. Альтернативные способы разрешения международных коммерческих споров (ADR).

20. Комбинированные формы разрешения международных коммерческих споров. Мультимодальные оговорки.

21. Согласительные (примирительные) процедуры.

22. «Дружеские посредники». Процедура «Mini-trial». Процедура «Med-arb».

23. Экспертиза. «Технический» арбитраж.

24. Медиация в международной коммерческой практике: сущность, практика.

25. Правовая природа медиации: соотношение со смежными процедурами (посредничество, примирение и др.).

26. Досудебный порядок разрешения споров

Примечание: на зачёте вопросы будут сгруппированы в билеты по два по порядку (1+14, 2+15, и т.д. до 13+26).

1. Определение и особенности международного коммерческого спора и современные механизмы его разрешения

Международный коммерческий арбитраж – это третейский суд, постоянно действующий или специально созданный в каждом конкретном случае, основной целью которого является рассмотрение и разрешение по существу международного коммерческого спора в определенной процессуальной форме путем вынесения обязательного для спорящих сторон решения. Это рассмотрение гражданско-правовых споров определенной категории (коммерческих споров), отягощенных иностранным элементом, в третейских судах. Международный коммерческий арбитраж является самостоятельным институтом, но он неразрывно связан с национальным гражданским процессом. Исполнение решений МКА (не только национальных, но и международных — Арбитражного суда при МТП, МЦУИС) всецело находится в компетенции государственных судебных органов.

В Российской Федерации в силу положения ст. 11 ГК РФ защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд.

Судебная система России устанавливается Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом от 31 декабря 1996 г. № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» и состоит из федеральных судов, конституционных (уставных) судов и мировых судей РФ. Несмотря на то что третейские суды не включены в судебную систему РФ, они относятся к числу органов, уполномоченных государством для отправления правосудия.

В соответствии с принципом автономии воли стороны внешнеторговых отношений вправе заключать соглашения о том, кому доверить разрешение возникшего или возможных споров, связанных с договорными отношениями. Это может быть соглашение о передаче спора государственному суду в определенной стране (общей или специальной юрисдикции) или утвержденному сторонами для разрешения спора конкретному международному коммерческому арбитражу (третейскому суду): институционному (постоянно действующему) и изолированному (ad hoc).

Основное отличие арбитража от государственного суда состоит в том, что арбитраж представляет собой институт частного (т.е. негосударственного) разбирательства, что обусловливает ряд его преимуществ перед государственным судом в отношении коммерческих споров. Так, стороны, участвующие в споре, могут избирать любой арбитраж и тех арбитров, которых они сочтут наиболее подходящими для рассмотрения спора. Это позволяет сторонам при необходимости обращаться в специализированные арбитражи и избирать арбитров, имеющих глубокие профессиональные знания. В современной мировой практике международный коммерческий арбитраж признается основным способом рассмотрения споров, возникающих из международных коммерческих контрактов. Преимущества этого способа решения споров рассматриваются в многочисленных правовых исследованиях, изданных в различных странах. Среди них традиционно отмечается, в частности, предоставление сторонам спора права выбора арбитров (включая возможность выбора арбитров из разных стран), выбора места проведения арбитража и языка разбирательства, обеспечение конфиденциальности. Международный коммерческий арбитраж принимает окончательное решение, являясь единственной инстанцией рассмотрения спора по существу (при этом сохраняется возможность отмены и оспаривания решения в специально предусмотренных случаях при установлении нарушений процессуального характера). Особое место среди бесспорных преимуществ занимает обеспечение принудительного исполнения решений международного коммерческого арбитража более чем в 130 государствах - участниках Нью-йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. Известно, что исполнение за границей решений государственных судов зависит от наличия международного договора со страной места исполнения решения. Справедливо подчеркиваются и такие преимущества международного коммерческого арбитража, как возможность рассмотрения спора не только на основе национального законодательства, но и на основе норм права, включающих lex mercatoria, специально создаваемого для международных коммерческих контрактов, отмечается развитие унификации регулирования деятельности международных коммерческих арбитражей. Создаваемая таким образом денационализация и единообразие материального и процессуального права ставят участников спора в одинаковые условия, создают «единое поле для игры». Арбитражное решение окончательно и обязательно для сторон, не подлежит изменению, не может быть пересмотрено по существу и подлежит исполнению в принудительном порядке.

Однако в сфере международного коммерческого оборота не всегда целесообразно решать возникающие конфликты при помощи суда. Это связано с тем, что рассмотрение спора в государственном суде зачастую связано с многочисленными рисками и трудностями. Альтернативных способа разрешения споров (далее – АРС) три основных вида:

1) переговоры (negotiation) – урегулирование спора непосредственно сторонами без участия третьих лиц;

2) посредничество (mediation) – урегулирование спора с помощью независимого нейтрального лица (посредника), который способствует достижению сторонами соглашения;

3) арбитраж (arbitration) – разрешение спора с помощью независимого нейтрального лица (арбитра), который выносит обязательное для сторон решение.

Особое место в системе АРС занимает международный коммерческий арбитраж.