Африк обычное право в колониал период.

В XIX в. Африка подпадает под влияние анг колониза­торов, в результате чего на ее территорию начинает распростра­няться колониал право. Постепенно вся Африка, за неболь­ш исключением, была колонизирована европ держава­ми. Колониал власти — английские, французские, португаль­ские и бельгийские стремились внедрить в африк странах право, действовавшее в метрополии, и свою судеб систему. Напр, на территории Франц Африки (Алжир, Марокко и др.) распространилось франц право, на территории анг­л колоний (ЮАР, Нигерия и др.) — общее англ право, португальское право (Ангола и Мозамбик) и т.д.

Колониальное право послужило катализатором распада нату­р хозяйства и одновременно ускорило развитие товарно-денеж отношений, что явилось причиной ограничения сферы действия обычного права.

В условиях сохранения феодальных (даже до­феодальных) отношений колонизаторы не смогли полностью вытеснить традиц обычное право и поэтому стремились использовать нормы обычного права для укрепления своей власти. Главное требование к применению норм обычного права заключалось в том, чтобы они не противоречили колониальному праву. Т.о., нормы обычного права продолжали приме­няться, хотя сфера их применения была строго ограничена.

Колонизаторы пытались использовать мест традиц нормы и институты в целях создания нового модернизированного права для обеспечения своего колониального господства. Напр, это отразилось в признании англ колонизаторами юрисдикции местных (туземных) судов и санкционировании мес­тного обычного права. Английским судам, согласно англ колониальному законод-ву, было предоставлено право ру­ководствоваться положениями обычного права при рассмотрении гражд и уг дел по отношению к африканцам. Эти суды руководствовались и англ общим правом в той мере, в которой они соответствовали мест условиям.

Нормы обычного права уточнялись англ судами с по­мощью асессоров, т.е. знатоков обычного права, которые были помощниками при этих судах.

В колониальный период обычное право подверглось большим изменениям. Появляется част собственность на землю.

Т.о., с установлением колониальной власти на тер­ритории Африки возникает дуализм права. С одной стороны, дей­ствовали нормы колониал права, а с др стороны, дей­ствовало африк обычное право, официально признанное колониальными властями, приспособленное ими к целям и зада­чам колониальной политики.

Колониальное право преимущественно регулировало сферы административно-прав, торгово-прав и уголовно-право отношений. Уголовное право практически полностью состоя­ло из законов метрополии. Основным источником колониал права являлись не законы, а акты исполнит власти стран метрополии. Однако, колониальное право не могло регулировать все сферы жизни колоний, поскольку на этих территориях до его проникновения действовало как обычное пра­во, так и религиозное право.

К сфере применения обычного права относились вопросы семейного, земельного и наследств права, а также некот сферы гражданско-прав отношений (традици­онные договоры дарения). В тех районах, где до колонизации их территорий отсутствовали первичные формы государ­ственности и права, внедрение обычаев в прав норму было осуществлено колониальными властями.

В рез-те сталкивались прав положение и правосознание не только афри­канцев и европейцев, но и африканцев разных этнических групп.

В колониал период существовал также дуализм судеб­ системы. Колониальные суды дей­ствовали на основе права государств метрополии и колониально­го законодательства и свою юрисдикцию распространяли преиму­щественно на граждан этих государств, где в качестве судей вы­ступали проф европ судьи. Мест суды действовали на основе обычного права, и юрисдикция этих судов распространялась исключительно на местных кителей.

Действие общего права стало распространяться на террито­рию анг колоний с момента создания высш анг судов, в частности, Апелляционного суда Западной Африки, созданного в 1867 г., Апелляционного суда Восточной Африки, созданного в 1902 г., а также верховных и высоких судов коло­ниальных территорий.

Местные суды при вынесении решений на основе обычного права обязаны были согласовывать их ре­шения с английским общим правом. В то же время вышестоящие суды были связаны решениями африканских судов обычного пра­ва и должны были принимать во внимание «местное право и обычай».

Дополнение. В колониал период сущест-ли обычаи, котор 1. действовали в дополнении к з-ну; 2. действовали взамен закону, т.е. восполняли пробелы. 3. действовали против з-на – отменительный обычай.

Билет 26

Правовая аккультурация и её значение для сближение правовых систем

Аккультурация (лат. acculturare — от лат. ad — к и cultura — образование, развитие) — процесс взаимовлияния культур (обмен культурными особенностями), восприятия одним народом полностью или частично культуры другого народа. При этом оригинальные культурные модели одной или обеих групп могут быть изменены, но и группы по-прежнему различны. (Википедия)

Современный мир не может существовать в состоянии замкнутости правовых культур. Идут процессы правовой аккультурации, т.е. разрушение, преодоление этой замкнутости, когда одна правовая система может быть, как бы привита к другой. Национальные системы ведут друг с другом нескончаемый культурный диалог. История существовавших великих правовых систем как правило начинается с заимствования (африканское, римское, западное право и т.д.). Оно может происходить через отдельные правовые институты, элементы юридической техники и практику правоприменительной деятельности, а так же заимствование принципов, правовых идей.

Заимствование может быть фрагментарным, называемым правовой аккультурацией, либо глобальным, называемым правовой рецепцией. Если при правовой аккультурации происходит заимствование правовых положений, то при правовой рецепции меняются основы правовой системы вообще.

Правовую рецепцию рассматривают как разновидность правовой аккультурации, называемую еще тотальной аккультурацией либо «культурной мутацией». Это явление исключительное (примером может служить рецепция римского права на основе, которой сформировалась романо-германская семья).

Фрагментарная правовая аккультурация является распространённым явлением, протекающим в рамках постоянного диалога правовых культур. Необходимо обращать внимание на совместимость заимствования.

Правовая аккультурация осуществляется различными путями и различныеми средствами: с помощью законодательства и судебной практики, посредством заключения договоров, а так же осуществляемая учеными и преподавателями, происходит на уровне юридической науки и юридического образования. На этой основе выделяют: законодательную, судебную, договорную и доктриальную правовоую аккультурацию.

Процессы сближения правых систем создают благоприятную почву для апробации и дальнейшей разработки различных концепций, появившихся в рамках сравнительного правоведения.

Необходимость диалога правовых систем и правовых культур обусловлена неизбежностью сосуществование современных цивилизаций, что с каждым днем становится более очевидным. Поскольку замкнутость существования правовых систем приведет к застою, в результате чего дальнейшее их развитие становится более проблематичным, поскольку они не смогут соответствовать потребностям и интересам современного общества.

(Бихруз, стр. 130-132)