Метод прямого (материального) регулирования в мчп. Нормы прямого действия в мчп

Наряду с коллизионным методом в МЧП применяется метод прямого или материального регулирования. Коллизионный метод отсылочный.

Метод прямого регулирования – это регулирование частного отношения с иностранным элементом посредством материальных и процессуальных норм, содержащих указания на права и обязанности субъектов правоотношений. В результате действия данного метода отношения оказывается урегулированным нормами прямого действия.

Норма прямого действия – такая норма, которая не отсылает к праву кого – либо государства, а непосредственно через наделение субъектов отношения правами и обязанностями регулируют соответствующие частные правоотношения. Нормы прямого действия регулируют свое отношение через указание в ней на права и обязанности субъектов, а коллизионная норма регулирует свое отношение через отсылку к праву определенного государства.

Данный метод используется как во внутренних источниках МЧП, так и в МД. Примером применения такого метода в нормах национального законодательства, регулирующих отношения с иностранным элементом, является норма ст.1196 ГК – иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами кроме случаев, установленных законом. Данная норма не отсылает к праву какого – либо государства, а непосредственно регулирует отношения через установление в ней равной гражданской правоспособности отечественных и иностранных субъектов.

Метод прямого регулирования применяется и в международных договорах – договор не отсылает к праву какого – либо государства, а непосредственно путем установления в его нормах прав и обязанностей субъектов правоотношений регулирует отношения, на которые распространяется действие данного договора. Использование такого метода в МД приводит к созданию унифицированных, т.е единообразных или одинаковых норм, применяемых договаривающимися государствами. Унифицируется и правоприменительная практика государств. Примером универсального договора может быть Женевская конвенция об авторском праве.

Из всех видов норм и способов их закрепления предпочтительными нормы прямого действия, содержащиеся в МД, поскольку в таких случаях правоприменители из договаривающихся стран имеют дело с унифицированными материальными и процессуальными нормами, применяемыми хотя бы в 2 государствах и устанавливающими непосредственно права и обязанности субъектов правоотношений.

Особенности применения права при разрешении дел из частных правоотношений с иностранным элементом

При наличии спора из гражданского правоотношения с иностранным элементом, поступившего на разрешение юрисдикционного органа, всегда имеет место правовая коллизия, т.е конкуренция между правовыми системами разных государств – возможность применения права нескольких государств к одному правоотношению. Правоприменитель должен эту коллизию разрешить, т.е должен выбрать национальное право какой страны подлежит применению. Первой особенностью выступает необходимость применения коллизионных норм. Причем государственный суд всегда, а коммерческий арбитраж, как правило, применяет коллизионное право своего государства, т.е применяет коллизионные нормы по принципу закон суда. Практически важным является вопрос о квалификации юридических понятий, содержащихся в коллизионных нормах. Каждая коллизионная норма содержит юридические категории. Основное правило о квалификации юридических понятий коллизионных норм содержится в п.1 ст.1187 ГК – при определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. Поскольку российский юрисдикционный орган при разрешении дел с иностранным элементом применяет свое коллизионное право и свои коллизионные нормы, то юридические понятия, в них содержащиеся, также должны толковаться в соответствии со своим, т.е российским правом. П.1 ст.1209 ГК – форма сделки подчиняется праву, подлежащему применению к самой сделке. Понятия (форма и сделка) соответствующей коллизионной нормы будут толковаться в соответствии с российским частным правом.

Законодательством предусмотрены случаи, когда при разрешении дел с иностранным элементом коллизионные нормы не применяются. п.3 ст.1186 ГК предусматривает, что если МД РФ содержит материально – правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, то определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам полностью урегулированным такими материально – правовыми нормами, исключается.

Коллизионные нормы может указать на необходимость применения иностранного по отношению к правоприменителю материального права. Под иностранным как пример можно привести ст.1224 ГК отсылает к праву страны последнего места жительства наследодателя. Если последним местом жительства наследодателя было иностранное государство, то по делу подлежит применению ГП иностранного государства. В соответствии с п.1 ст.1190 ГК любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву страны. Таким образом, в российском праве решена проблема обратной отсылки. До появления нормы п.1 ст.1190 ГК отсылка к иностранному праву могла означать отсылку, как к материальному праву, так и к коллизионному праву иностранного государства. В свою очередь иностранная коллизионная норма могла содержать обратную отсылку к российскому праву или к праву третьей страны. Чтобы избежать таких ситуаций российский законодатель решил проблему обратной отсылки, предусмотрев четкое правило в ст.1190. Закон РФ о МКА также отвергает возможность применения обратной отсылки – в соответствии со ст.28 данного закона указания сторон контракта на выбор права определенного государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальным нормам этого государства, а не к его коллизионному праву.

Возможность и необходимость применения иностранного материального права является второй особенностью правоприменения по делам с иностранным элементом. На эту возможность непосредственно указывают нормы ст.1191 ГК, ст.166 СК РФ, п.5 ст.11 ГПК, а также коллизионные привязки, содержащиеся в других источниках МЧП.

В связи со спецификой иностранного права нормы МЧП, содержащиеся в национальном законодательстве различных государств, содержат общие положения о порядке применения иностранного материального права. Иностранное право подлежит применению в РФ независимо оттого, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. Иностранное право при соответствующей отсылке коллизионной нормы безусловно (без учета взаимности) – п.1 ст.1189 ГК. Применение иностранного права означает применение не только норм содержащихся в национальном законодательстве этой страны, но и норм МД, ратифицированных соответствующим государством, а также норм обычного и если есть прецедентного права государства, т.е иностранное право применяется системно в соответствии с существующей в государстве системы иерархии источников. Коллизионная норма может содержать отсылку, которая приведет к необходимости применения права страны с множественностью правовых систем. Такая ситуация возможна при отсылке к праву государства с федеративным устройством, в котором регулирования частных отношений отнесено к ведению субъектов федерации, что влечет разное регулирование в разных субъектах. В случае, когда подлежит применению право страны, в котором действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве – это норма п.1 ст.1191 ГК.

Российский законодатель устанавливает процессуальные формы получения информации об иностранном праве. Данные формы закреплены в п.2 ст.1191 ГК.

В целях установления содержания норм иностранного права суд, иной юрисдикционный орган может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в МинЮст РФ, иные компетентные органы или организации в РФ или за границей либо привлечь экспертов (это норма ч.1 п.2 ст. 1191 ГК РФ)

Обращение в МинЮст РФ

Порядок обращения в МинЮст РФ определяется положением «О МинЮсте РФ», которое утверждено указом Президента РФ от 13 октября 2004 года. В частности, на МинЮст возложена задача обмена правовой информации с иностранными государствами (п.20 данного положения). Поэтому суды РФ в связи с делами, находящимися в их производстве могут обращаться с запросами в МинЮст о предоставлении информации об иностранном праве.

Другие органы и организации в РФ

Здесь говорится о компетентных органах и организациях, которыми могут считаться учреждения и организации, которые в силу характера своей основной деятельности связаны со сбором и анализом информации об иностранном праве (НИИ, учебные заведения юридического профиля). Условия и порядок предоставления судам соответствующей правовой информации такими органами и организациями регулируются нормативными актами и иными правовыми актами, определяющими их статус (Институт законодательства и сравнительного правоведения при правительстве РФ – осуществляет сбор и анализ данной информации).

Следующая возможность – обращение к иностранным органам и организациям. Порядок такого обращения определяется международными договорами РФ. В 1991 году Россия присоединилась к Европейской конвенции «Об информации относительно иностранного законодательства» 1968 года. Конвенция предусматривает, что договаривающиеся стороны (государства) обязуются предоставлять друг другу в соответствии с ее положениями информацию относительно своего законодательства и процедур в гражданской и коммерческой сферах, а также относительно их судебных систем, причем каждое государство создает на своей территории специальный орган, предоставляющий информацию о своем праве другим договаривающимся сторонам. Эти функции могут быть возложены на уже существующие органы, например, МинЮст. Такие функции возложены на МинЮст.

Также порядок предоставления информации о своем праве регулируется двусторонними договорами о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам. Предоставление информации по этим договорам рассматривается как один из видов правовой помощи. В этих договорах, как правило, предусматривается возложение соответствующей обязанности на МинЮст и также возможно на органы прокуратуры.

Привлечение экспертов

Экспертом может выступать любое лицо, обладающее специальными знаниями в области иностранного права. В соответствии с ГПЗ РФ эксперт как субъект процесса дает заключение о юридических фактах (процессуальная истина, процессуальный постулат); но в данном случае специальная норма предусматривает возможность дачи заключения экспертам о содержании норм иностранного права, т.е. заключение дается именно о праве, а не о юридических фактах.

Считается, что данная норма смещает традиционное представление о роли эксперта в гражданском процессе. Но все это было закреплено и до реформы.

В части 3 раздела 6 ГК РФ появились и новеллы, которые предоставляют сторонам по делу определенные права и даже налагают определенные обязанности в целях установления содержания норм иностранного права:

1. Норма ч.2 п.2 ст. 1191 ГК РФ

Лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которое они ссылаются в обоснование своих требований или возражений и иным образом содействуют суду в установлении содержания этих норм

2. Норма ч.3 п.2 ст. 1191 ГК РФ

По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложена судом на стороны

Аргументы «против»: в данном случае принцип состязательности ГПП понимается неограниченно и возводится в некий абсолют. Функции правоприменителя не следует все-таки возлагать на стороны.

Аргументы «за»: речь идет только об определенной категории дел, а предприниматели – это профессиональные участники рынка и им должна быть известна правовая сторона соответствующих требований и возражений.

Нормы иностранного права не во всех случаях подлежат применению, хотя коллизионная норма к ним и отсылает. Основания неприменения иностранного права (хотя коллизионная норма к нему отсылает):