Методы правового регулирования частных отношений с иностранным элементом. Общие понятия мчп

Наличие иностранного элемента придает отношениям особое качество, что вызывает необходимость особых приемах и способах регулирования – в особом методе правового регулировании. Для регулирования таких отношений государство использует 2 метода:

1. Коллизионный – предполагает существование правовых коллизий. Коллизия – столкновение. Правовая коллизия – столкновение правовых норм, которые регулируют или могут регулировать одни и те же отношения. Коллизии могут существовать между нормами, содержащимися в НПА, принятых в разное время. Существуют коллизии, обусловленные иерархией источников права. Здесь возможны коллизии норм, содержащиеся в источниках различной юр силы, например, коллизии между нормами МД и национального законодательства. Такие коллизии и способы их разрешения предусмотрены в ст.15 КРФ, ст.7 ГК, 6 СК и др. Коллизия может существовать между законами и иными НПА. Также могут быть коллизии, порождаемые федеративным устройством государства – между законами РФ и НПА S РФ. В МЧП коллизии предопределены предметом правового регулирования – частные отношения с иностранным элементом (трансграничный характер отношений), поэтому в понятие коллизий вкладывается особый смысл. Коллизии – столкновение, конкуренция правовых систем разных государств, которая выражается в возможности применения права разных государств при разрешении конкретного дела с иностранным элементом

2. Метод прямого регулирования

Коллизионный метод правового регулирования

1. Коллизии в МЧП: объективные предпосылки их существования и способы разрешения

Объективные предпосылки:

• Коллизия обязательно предполагает, что право разных государств по – разному регулирует сходные отношения.

• Коллизия появляется, когда гражданское правоотношение выходит за границы одного государства, т.е складывается как правоотношение с иностранным элементом. В таких случаях право одновременно нескольких государств претендует на регулирование отношения в случае спора, т.е на то, чтобы быть применимым при разрешении данного дела. Например, наследственное правоотношение: ЮФ – смерть наследодателя, возникает правоотношение. В какой – то стране есть место открытия наследства, наследодатель являлся гражданином другого государства. Наследственное имущество может находится не только в том государстве, где открылось наследство, но и в других странах. Наследники могут является гражданами третьих государств, а проживать в других государствах. Данное правоотношение через свои элементы связано с правовыми системами разных государств. В случае наследственного спора, суд столкнется с вопросом, право какой страны применять: может применено право открытия наследства, либо права по гражданству наследодателя, либо по наибольшей массе наследства, либо нахождению большинства наследников. Правоприменитель должен сделать выбор в пользу какой – либо правовой системы.

• Коллизия имеет место тогда, когда возникает спор из частного правоотношения с иностранным элементом и данный спор поступает на разрешение юрисдикционного органа. Если нет спора о праве, то не существует и коллизии, и поэтому ситуация конкуренции правовых систем проявляется лишь при наличии юр спора.

Разрешение коллизии состоит в том, чтобы сделать выбор между правом разных государств в пользу одной правовой системы. Выбор права осуществляется правоприменителем, причем вопрос о выборе права является одним из первых вопросов, который должен разрешить суд при рассмотрении дела с иностранным элементом. После того, как выбор осуществлен применяется право соответствующего государства. Вопрос о выборе разрешается на основе норм МЧП. Для этой цели существуют специальные нормы – коллизионные нормы. Коллизионное право представляет собой надстройку над материальным правом.

2. Коллизионная норма и ее строение. Виды коллизионных норм

Коллизионная норма – это норма (правило), устанавливающее право, какого государства подлежит применению при разрешении спора к соответствующему правоотношению с иностранным элементом; это норма, которая содержит критерий выбора права к частному правоотношению с иностранным элементом; это норма которая разрешает коллизию в международных частных отношениях (п.1 ст.1224 ГК – отношения по наследованию (объем коллизионной нормы) определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства (коллизионная привязка нормы), если иное не предусмотрено настоящей статьей). Из содержания данной статьи видно, что она не регулирует непосредственно отношения по наследованию, не указывает, как распределяется наследственное имущество, а отсылает к материальному праву страны, нормы которого позволят ответить на данные вопросы. Коллизионные нормы содержатся как в национальном законодательстве, так и в МД. Приоритет отдается нормам МД в случае конкуренции.

По структуре коллизионная норма отличается от других категорий норм. Как правило, структура традиционной нормы: гипотеза, диспозиция, санкция, то коллизионная норма состоит из 2 частей: объем – указывает на правоотношение, применительно к которому делается выбор права и коллизионная привязка (коллизионный принцип) – указывает на подлежащее применению право определенного государства, и поэтому в привязке содержится отсылка к применимому праву. Например, п.1 ст.1209 ГК – форма сделки (объем) подчиняется праву страны (коллизионная привязка), подлежащему применению к самой сделке. Коллизионные привязки, как правило, начинаются со слов: «определяется», «регулируется», «применяется», «подчиняется».

Виды коллизионных норм:

1. В зависимости от привязки:

• Односторонние – привязка может указывать на применение права конкретно названного государства (п.2 ст.1213 – к договорам в отношении находящихся на территории РФ ЗУ, участков недр и иного недвижимого имущества, применяется российское право)

• Двусторонние – если коллизионная норма содержит лишь описательный критерий выбора права, то она двусторонняя, т.е двусторонними нормами будут те, которые отсылают, например, к праву страны гражданства лица, праву страны места жительства лица, праву страны места нахождения имущества (п.1 ст.1221 ГК). Двусторонние они, поскольку их применение может привести как к праву РФ, так и праву зарубежного государства.

Выделяют также альтернативные коллизионные нормы – содержат несколько критериев выбора права, применительно к одному и тому же правоотношению, например, ст.163 СК – права и обязанности родителей и детей определяются либо по праву государства, где они совместно проживают, либо по праву государства, гражданином которого является ребенок или по праву государства, где проживает ребенок; из ГК – ч.1 ст.1217 – выбор права к обязательствам из односторонних сделок.

Деление коллизионных норм на:

• Императивные – регулирует выбор применимого к правоотношению с иностранным элементом права независимо от волеизъявления сторон правоотношения (п.1 ст.1224 ГК – последнее место жительство наследодателя – императив)

• Диспозитивные – содержит правило выбора права к правоотношению с иностранным элементом, которое применяется, если иное не установлено соглашением сторон (п.1 ст.1211 ГК – при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применении права к договору применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны…). Это такая норма, которая обязывает юрисдикционный орган к применению, содержащегося в ней принципа, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Каждое государство устанавливает в своем национальном праве такие коллизионные нормы, которые считаются оптимальными для данной правовой системы. Нужно иметь в виду, что в каждом государстве существует свое коллизионное право. Всеобщего коллизионного права, как и всеобщего МП не существует. В зависимости от государственной принадлежности правоприменителя используется разные коллизионные критерии выбора материального права, содержащиеся в коллизионных нормах соответствующего государства. В международно – правовой практике выделяют 2 фактора, которые сглаживают разнообразие коллизионных принципов:

1. В каждой области правового регулирования имеются типичные коллизионные привязки – принципы, которые используются разными государствами. Так, в сфере вещных правоотношений типичным подходом выступает закон места нахождения имущества

2. Смягчить ситуацию с различными коллизионными привязками помогают международные договоры, содержащие унифицированные коллизионные нормы для разных государств. В таких случаях хотя бы 2 государства исходят из одинаковых коллизионных принципов при решении вопросов выбора права к определенным категориям правоотношений

3. Источники права РФ, содержащие коллизионные нормы

Понятие «источники МЧП» является более широким, чем источники коллизионного права. В первую категорию входят также источники, которые содержат нормы прямого действия (материальные нормы), например, Конвенция о договорах международной купли – продажи товаров 1980 г является источником МЧП, однако, в ней нет ни одной коллизионной нормы, лишь материальные нормы, и поэтому данная конвенция не является источником коллизионного права (соотносятся как целое и часть).

Источники, содержащие коллизионные нормы российского права, указаны в ч.1 п.1 ст.1186 ГК – МД РФ; ГК; другие законы в соответствии с п.2 ст.3 ГК; обычаи, признаваемые в РФ.

МД РФ – в силу приоритета норм международных договоров коллизионные нормы, содержащиеся в них, применяются в преимущественном порядке по сравнению с коллизионными нормами национального законодательства.

Основной регулятор – 6 раздел ГК – коллизионные нормы российского права сосредоточены в основном в 6 разделе ГК, но он не универсальный регулятор. В силу нормы ч.1 п.1 ст.1186 ГК специальные коллизионные правила содержаться в иных кроме ГК законодательных актах. Коллизионные нормы, регулирующие семейные отношения с иностранным элементом сосредоточены в 7 разделе СК РФ. К числе спец актов также относится КТМ – гл.26 «применимое право» содержаться спец коллизионные нормы, регулирующие выбор права, подлежащего применению к отношениям, возникающим в сфере торгового мореплавования, если они осложнены иностранным элементом. Также можно применять Воздушный кодекс, ФЗ «Об иностранных инвестициях».

Отношения между коллизионными нормами ГК и других законов строятся по принципу общей и специальной нормы, при этом коллизионные нормы ГК играют роль общих норм и нормы других законов – специальные нормы. Специальные нормы применяются в приоритетном порядке. Если отсутствуют специальные коллизионные нормы, то к соответствующему отношению применяются коллизионные нормы ГК. Специальные коллизионные нормы в сфере семейных отношений с иностранным элементом содержаться в 7 разделе СК, однако, если в СК отсутствует спец норма, позволяющая избрать право к соответствующему правоотношению, то в дополнительном порядке применяется коллизионная норма ГК. Такой вывод основан на положении ст.4 СК РФ, в соответствии с которой к семейным отношениям, не урегулированным семейным законодательством, применяется гражданское законодательство постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений.

В 6 разделе ГК имеется коллизионная норма, указывающая на право, подлежащее применению к договору перевозки с иностранным элементом. При этом в КТМ имеются специальные коллизионные нормы, указывающие на право, подлежащее применению к договору морской перевозки. Выбор права к договору морской перевозки в такой ситуации будет осуществляться на основе специальных коллизионных норм КТМ, применяемых в приоритетном порядке.

Норма ч.2 п.1 ст.1186 ГК: особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже. Таким образом, способы и особенности разрешения правовых коллизий международным коммерческим арбитражем (МКА) устанавливаются специальным законодательным актом – Законом о МКА РФ. Такие особенности предусмотрены нормами ст.28 данного закона, т.е если спор разрешается МКА, то разрешение коллизий подчиняется нормам закона. А он имеет характер специального законодательного акта в плане разрешения коллизионных вопросов. Первая особенность – МКА обладает свободой и автономностью при применении коллизионных норм, т.е этому закону несвойственно определенная жесткость в коллизионных правилах, кроме того, МКА вправе в определенных пределах избирать коллизионные нормы, подлежащие применению.

Итак, в системе коллизионных источников, хотя ГК и играет ведущую роль, но не является единственным регулятором.

Коллизионные нормы – обычаи довольно редкое явление, но возможность применения предусмотрено рядом законодательных актов. В частности, в п.1 ст.414 КТМ говорится о признаваемых в РФ обычаях торгового мореплавования, имеющих характер коллизионной нормы.

4. Виды коллизионных привязок (принципов):

1. Личный закон ФЛ – право, правовая система определенного государства. Как правило, под личным законом ФЛ понимается во – первых, право того государства, гражданином которого является ФЛ, субъект правоотношения, во – вторых, право того государства , где ФЛ – субъект правоотношения имеет место жительства (Закон домицилия). Таким образом, коллизионная привязка – личный закон ФЛ означает, что к частному правоотношению с иностранным элементом применяется право гражданства лица или право места жительства лица. Получается, что существует альтернатива. Ее разрешение зависит от национальной правовой системы. В ряде государств в основу определения личного закона положен принцип гражданства (для европейских государств), но в странах англо – американского права личный закон – право места жительства. В настоящее время данная схема теряет свою абсолютность, и многие государства используют смешанную систему. Смешанная система означает, что в основу определения личного закона в праве конкретного государства положены оба признака, причем один доминирующий, а другой вспомогательный (в РФ). В РФ в качестве общего правила под личным законом ФЛ понимается право страны, гражданство которой это лицо имеет (п.1 ст.1195 ГК). Для определенных категорий ФЛ в основу определения личного закона положен принцип места жительства лица: для лиц без гражданства и с двойным гражданством. Данная привязка (личный закон) закреплена в ряде норм 6 раздела. Данный принцип обычно применяется в международных семейных отношениях, наследственных правоотношениях, а также для разрешения общих вопросов правового статуса ФЛ. В частности, вопросов право – дееспособности, права ФЛ на имя, вопросы опеки и попечительства.

2. Личный закон ЮЛ – право определенной страны. В основу определения личного закона ЮЛ в разных странах кладутся разные принципы. Распространенным принципом является принцип инкорпорации – личным законом ЮЛ признается право государства, где учреждено ЮЛ. Сферой действия этого принципа является определение правового статуса ЮЛ в международных частных отношениях. Также имеет значение формула: право (закон) – место нахождения имущества – к частному правоотношению применяется право государства, где находится имущество. Данный принцип является доминирующим в сфере международного вещного права, в наследственных правоотношениях, в договорных обязательствах.

3. Принцип автономии воли сторон – к гражданскому правоотношению с иностранным элементом применяется право страны, которое стороны правоотношения сами избрали по соглашению между собой на случай спора для определения их прав и обязанностей. Если это закреплено в законе, то соглашение сторон об избрании права является обязательным для правоприменителя. Но данный принцип действует для определенных категорий правоотношений, например, в наследственном праве он не применяется. А применяется в договорных отношениях. П.1 ст.1210 ГК закрепляет, что стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их права и обязанностям по этому договору. Существуют легальные ограничители волеизъявления сторон – предусматриваются договоры, по которым выбор права исключается либо допускается в ограниченных пределах – п.2 ст.1213 ГК – к договорам в отношении, находящегося на территории РФ недвижимого имущества применяется российское право. Новелла 6 раздела ГК в соответствии с ФЗ от 30.09.13 – распространение действия данного принципа и на внедоговорные обязательства, т.е теперь не только к договорам можно избирать право, но также и к деликтным обязательствам – ст.1223.1 ГК

4. Право страны место жительства лица; право страны основного места деятельности (предпринимательская) – данные принципы объединяются в альтернативных коллизионных нормах. Данные принципы применяются к обязательствам из односторонних сделок, к договорным обязательствам, к деликтным обязательствам – ст.1221 – выбор права применительно к возмещению вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги.

5. Право (закон) наиболее тесной связи – применение к правоотношению право страны, с которой это правоотношение тесно связано. В праве многих государств отсутствуют легальные определители связи правоотношения с правом определенной страны. В англо – американском праве данный принцип является основным в сфере договорных обязательств. В РФ также закреплен данный принцип в 6 разделе ГК. Он распространяется на любые правоотношения в тех случаях, когда на основе остальных существующих коллизионных норм невозможно определить право, подлежащее применению – п.2 ст.1186. Данный принцип выполняет роль резервной коллизионной привязки – восполняет пробелы в коллизионном праве. Данный принцип может выполнять роль не только резервного принципа, но и предусматривается для определенных категорий правоотношений. В силу п.10 ст.1211 ГК к договору, содержащему элементы различных договоров, применяется право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан

6. Закон (право) места совершения деликта – этот принцип действует в сфере деликтных обязательств, в соответствии с ним права и обязанности сторон в обязательствах, вследствие причинения вреда, определяются по праву той страны, где имело место вредоносное деяние (действие, бездействие), послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

7. Закон суда – действие данного принципа означает, что при разрешении спора с иностранным элементом применяется право того государства, к которому относится сам юрисдикционный орган. Но имеется в виду не только суд, но и иной юрисдикционный орган, разрешающий дело. Таким образом, юрисдикционный орган применяет право своей страны. Он широко применяется в МЧП. В российском МЧП практически безусловными сферами действия данного принципа выступают следующие сферы:

• применение процессуальных норм – при разрешении споров из частных отношений с иностранным элементом юрисдикционный орган применяет свои процессуальные нормы, свое процессуальное право. Исключения возможны, но они предусматриваются в МД, например, при исполнении судебных поручений иностранных судов

• применение коллизионных норм – при разрешении дел из частных правоотношений с иностранным элементом юрисдикционный орган, как правило, применяет свое коллизионное право. Исключения возможны, но они редкие, должны предусматриваться в МД или в нормах законодательствах.

Таким образом, процессуальное право и коллизионные нормы применяются по принципу закон суда, т.е своего государства. Материально – правовые нормы также могут избираться и применяться по принципу закон суда, т.е при разрешении дел с иностранным элементом может применяться материальное право того государства, которому принадлежит сам юрисдикционный орган. Материальное право применяется по принципу закон суда, т.е своего государства, если к этому праву отсылает коллизионная норма. Таким образом, в РФ может применяться российское материальное право, если к нему отсылает соответствующая коллизионная норма – п.2 ст.1213 ГК – к договорам в отношении находящегося на территории РФ недвижимого имущества применяется российское право. Применение коллизионных норм по принципу закон суда имеет особенности в деятельности государственных судов и международного коммерческое арбитража. Государственные суды применяют коллизионные нормы всегда по принципу закон суда, т.е применяют коллизионные нормы своего государства. Но международный коммерческий арбитраж, в т.ч и в РФ может применять и иностранные коллизионные нормы (т.е коллизионные нормы не РФ), это связано с особенностями разрешения коллизий международным коммерческим арбитражем с особенностями, которые предусмотрены законом о МКА – ст.28 данного закона (дополнительный вопрос с экзамена: по делу с иностранным элементом может ли применяться иностранное право – может применяться, если к нему отсылает коллизионная норма; как и российское).

В законодательстве закрепляются и другие коллизионные привязки: право места исполнения обязательства (п.3 ст.1211 – договор строительного подряда); закон валюты долга; закон наиболее благоприятного для потерпевшего; закон флага – применяется право страны, под флагом которой плавает морское судно; закон места регистрации акта гражданского состояния; закон места государственной регистрации имущества или прав на имущество.