Международно – правовые обычаи как источник мчп

МПО признается источником МПП и МЧП. Обычная международно – правовая норма представляет собой единообразное сложившееся в международной практике устойчивое правило, за которой государство признает юридическую силу и которое имеет обязательный характер для субъектов права.

Для МЧП характерны обычаи в сфере международной торговли и торгового мореплавования. Но существуют такие области правового регулирования, где обычаи практически не применяются (международное наследственное право, деликтные обязательства). В качестве обычной нормы МЧП в инвестиционных правоотношениях действует правило об обязанности принимающего инвестиции государства, выплатить иностранному инвестору своевременную и адекватную компенсацию в случае экспроприации его активов или иных принудительных мер по изъятию собственности. Такие нормы могут также закрепляться в договорах о взаимных инвестициях, но если такого договора нет, то правило о выплате компенсации инвестору применяется как норма обычного права.

Встречаются термины: международные торговые обычаи, обычаи международного делового оборота, торговые обычаи, просто обычаи, торговые обыкновения.

Квалифицирующим признаком обычая является то, что он применяется независимо от их фиксации в каком – либо документе или правовом акте. При этом специализированные международные организации обобщают и публикуют своды обычаев делового оборота и деловых обыкновений. Особенно велико значение публикаций, подготовленных международной торговой палаты (МТП). На первое место ставятся международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов. Впервые они были созданы в 1936 году и претерпели несколько редакций. На втором месте унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов. И на третьем месте унифицированные правила по инкассо. Далее идет унифицированные правила для гарантий по требованию.

Также есть документы, подготовленные международным морским комитетом йорк – антверпенские правила об общей морской аварии 1949 г., а также условия страхования грузов, разработанный объединением лондонских страховщиков. Эти своды обычаев представляют собой неофициальную частную кодификацию (систематизацию) обычаев международного делового оборота. Сами по себе они не обладают юридической силой правовых норм. И государство не обязаны применять нормы этих кодификаций. Однако существуют способы придания обычаям юридической силы правовых норм в конкретном государстве. Как сам документ в целом, так и отдельные содержащиеся в нем нормы применяются в практике юрисдикционных органов конкретного государства, если оно санкционировало международный обычай торгового оборота, т.е признало за ними юридическую силу и они таким образом приобрели качество правовых норм.

Санкционирование государством международных торговых обычаев осуществляется путем ссылки или указания в законодательстве, а также в международном договоре на возможность применения к определенным правоотношениям международных торговых обычаев или отсылки в законе к применяемым правовым обычаям.

В СССР и РФ МПО санкционированы в качестве источника права. Они обознаются обычаи. Применение обычаев опирается на значительную законодательную базу, т.е нормы ст.5 и 6 ГК закрепляют возможность применения обычаев к гражданским правоотношениям как таковым. В свою очередь нормы п.5 ст.421 ГК предусматривает возможность применения обычаев к гражданско – правовым договорам как таковым. Если условия договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, то соответствующие условия определяются обычаями, применимы к отношению сторон. Применение торговых обычаев к гражданско – правовым договорам санкционировано и ФЗ РФ о международном коммерческом арбитраже. В частности нормы ст.28 предусматривает, что во всех случаях третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке. Норма п.11 ст.1211 ГК предусматривает возможность применения обычаев к гражданско – правовым договорам с иностранным элементом. Эта норма устанавливает право сторон контракта предусмотреть в договоре возможность применения к их отношениям обычаев. Если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины, то при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям обычаев, обозначаемых соответствующими торговыми терминами. В таком случае санкционирование государством обычая осуществляется через законодательное предоставление сторонам договора права предусмотреть в договоре применения их обязательству обычаев по средством ссылки в договоре на соответствующий торговый термин.

В ИНКОТЕРМС указывается, что эти унифицированные правила применяются лишь при наличии ссылки в договоре на содержащиеся в ИНКОТЕРМС термин, обозначающий определенный обычай и договорные условия.

В таком же порядке (через ссылку) применяются принципы международных коммерческих договоров (контрактов). Они разработаны УНИДРУА. Принципы – это свод международных торговых обычаев. Они явились результатом обобщения рациональных идей договорного права различных правовых систем. Принципы носят факультативных характер, и будут применяться к сделке лишь в случае ссылки на них в контракте.

В законодательстве и международных договорах может содержаться не только указание на возможность применения к определенным правоотношениям обычаев как таковых, но и ссылка на подлежащий применению определенный конкретный систематизированный свод обычаев. Примером такого санкционирования обычаев в РФ может служить норма п.2 ст.285 КТМ РФ, в ней предусматривается, что при определении общей аварии, размеров общих аварийных убытков и их распределении применяются йорк – антверпенские правила об общей морской аварии (убытки) и другие международные обычаи торгового мореплавования.

В аналогичном порядке была признана сила национальных правовых норм за унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов и унифицированными правилами по инкассо. В РФ они имеют обязательное применение в связи с международными расчетами и основой для этого являются письма Внешторгбанка, в соответствии с которыми эти правила являются обязательными для всех учреждений Внешторгбанка и клиентуры данного банка.

Таким образом, в законе и МД может содержаться не только ссылка на возможность применения правового обычая как такового, но и отсылка к подлежащему применению определенному систематизированному своду.