4. Правовой режим участия иностранных юридических лиц в гражданских правоотношениях

В данном случае речь идет об участии юридических лиц в гражданских правоотношениях в сфере юрисдикции другого (принимающего) государства. Правовой режим определяет порядок деятельности юридических лиц в иностранном государстве и означает общие начала (общие принципы), на которых основывается правовое положение иностранных юридических лиц в принимающем государстве. В современном МЧП выделяют 4 вида режима деятельности иностранных юридических лиц:

1. Режим недискриминации

Режим базируется на основополагающем принципе МПП – принципе суверенного равенства государств и суть режима недискриминации заключается в недопустимости дискриминации иностранных юридических лиц в зависимости от принадлежности государства, чью национальность они имеют к той или иной общественно-политической системе, объединению государств или по какому-то иному признаку. Особенность режима в том, что он не требует закрепления в международных договорах, поскольку его правовое действие основано на общепризнанной норме международного (прежде всего публичного) права. В тоже время в некоторых типах международных договоров принято подчеркивать необходимость соблюдения режима недискриминации в отношениях между договаривающимися странами. Прежде всего, такие формулировки можно найти в договорах о взаимном поощрении и взаимной защите инвестиций.

Применение государством мер дискиминационного характера в отношении иностранных юридических лиц дает основания соответствующему иностранному государству для ответного ограничения имущественных и личных неимущественных прав юридических лиц, принадлежащих к дискриминирующему государству, т.е. дает основания для применения реторсии.

2. Национальный режим

Применительно к юридическим лицам национальный режим означает приравнивание объема правоспособности иностранных юридических лиц к объему правоспособности отечественных юридических лиц. Прямым следствием действия данного режима является использование при правовом регулировании деятельности иностранного юридического лица всего массива юридических норм, применяемых в отношении отечественных юридических лиц.

Данный режим в РФ закрепляется как в международных договорах, так и в отечественном национальном законодательстве. Данный режим закрепляется в договорах о правовой помощи по гражданским и торговым делам, а также в договорах о взаимном поощрении и взаимной защите инвестиций.

Базой для действия национального режима для иностранных юридических лиц является норма ч.4 п.1 ст.2 ГК РФ – правила, установленные гражданским законодательством применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено ФЗ.

Исключения из принципа национального режима для иностранных юридических лиц или изъятия из принципа равной гражданской правоспособности для иностранных юридических лиц по сравнению с отечественными могут быть установлены только в международном договоре или ФЗ. Примером ограничения гражданских прав иностранных юридических лиц является правило, закрепленное в ФЗ РФ «Об организации страхового дела в РФ». Согласно этой норме в качестве страховщиков на территории РФ могут выступать только российские лица, т.е. лица, созданные по законодательству РФ и данное право в содержание правоспособности иностранных юридических лиц не входит.

Указанный режим иностранным юридическим лицам в РФ предоставляется безусловно (без учета взаимности), т.е. вне зависимости от того, пользуются ли юридические лица РФ национальным режимом на территории иностранного государства или государств.

Если иностранные юридические лица участвуют в гражданских правоотношениях, регулируемых правом РФ (а это определяет коллизионная норма), то они пользуются национальным режимом, т.е. наделяются гражданской правоспособностью в том же объеме, что и российские юридические лица за изъятиями, установленными в ФЗ (ст.2 ГК РФ). Во всяком случае, их правоспособность определяется российским правом.

В тоже время юридических лиц определяется их личным законом (иностранным правом), при этом личный закон имеет экстерриториальное действие, т.е. его действие выходит за границы своей национальной правовой системы и он должен учитываться и применяться и в трансграничным правоотношениях.

В тоже время по личному закону юридическое лицо может иметь и ограниченную и специальную правоспособность, и, во всяком случае, регулирование правоспособности личным законом может отличаться от регулирования правоспособности иностранного лица правом РФ.

Как сочетать национальный режим с личным законом в вопросе о правоспособности иностранного юридического лица?

В нашем праве действует такой подход: