5. Состав договоров

В трудовом договоре указываются (статья 57 ТК РФ) фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор.

Существенными условия трудового договора являются:

Ø  место работы (с указанием структурного подразделения);

Ø  дата начала работы;

Ø  наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или конкретная трудовая функция. Если в соответствии с федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, специальностям или профессиям связано предоставление льгот или наличие ограничений, то наименование этих должностей, специальностей или профессий и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

Ø  права и обязанности работника;

Ø  права и обязанности работодателя;

Ø  характеристики условий труда, компенсации и льготы работникам за работу в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях;

Ø  режим труда и отдыха (если в отношении данного работника он отличается от общих правил, установленных в организации);

Ø  условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или должностного оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

Ø  виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью.

В трудовом договоре могут быть предусмотрены положения:

·   об испытательном сроке;

·   о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной);

·   об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение производилось за счет средств работодателя;

·   иные условия, не ухудшающие положение работника.

В договоре гражданско-правового характера необходимо предусмотреть следующие пункты:

·   даты начала и окончания работ;

·   порядок оплаты работ;

·   перечень работ (услуг), которые должен выполнить (оказать) работник;

·   порядок сдачи-приемки работ;

·   требования к качеству работ;

·   ответственность сторон за нарушение условий договора.

По гражданско-правовому договору на работника не распространяются льготы и компенсации по ТК РФ, так как гражданско-правовой договор основан совершенно на других, нежели трудовой договор, принципах.

6. Почему работодатель выбирает договор подряда?

Гражданско-правовой договор не обременяет работодателя целым рядом обязанностей:

·   обеспечить работой или оплатить время простоя;

- обеспечить работника спецодеждой, спецобувью и другими СИЗ;

- обеспечить работника молоком и лечебно-профилактическим питанием за труд во вредных производствах;

·   предоставить через шесть месяцев оплачиваемый отпуск или выплатить компенсацию при увольнении;

·   оплачивать больничные;

·   своевременно выплачивать заработную плату;

·   расторгать договор только по основаниям, предусмотренным ТК РФ;

·   с вознаграждения не надо платить страховые взносы на обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (если только обязанность начислять их, прямо не оговорена условиями договора);

·   на данные вознаграждения не нужно начислять ЕСН в части, которая уплачивается в Фонд социального страхования Российской Федерации.

Организация-заказчик может не платить страховые взносы от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Ведь их начисляют только в том случае, если в соответствии с договором подряда компания взяла на себя обязанность уплачивать эти страховые взносы. Основание — пункт 1 статьи 5 Федерального закона от 24.07.98 № 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний». На сегодняшний день страховые взносы от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний составляют от 0,2 до 8,5% от  начисленной зарплаты застрахованных лиц (ст. 1 Федерального закона от 22.12.2005 № 179-ФЗ). Тарифы устанавливаются  в соответствии с  классами профессионального риска.

Кроме того, заключение гражданско-правового договора позволит обойти требования законодательства о повышенной оплате труда в условиях, отклоняющихся от нормальных. Например, можно сэкономить на доплатах за ненормированный режим рабочего времени.

По гражданско-правовому договору важен не процесс работы, а ее результат, который работник обязан сдать заказчику. Исходя из этого, работник сам организует процесс своей работы. Устанавливать для него фиксированный рабочий день нет необходимости. Если работник трудится по договору подряда, ни о какой ответственности за прогулы, опоздании речи быть не может.

Аналогичная ситуация происходит и с оплатой труда, по гражданским договорам оплата производится исключительно за результат. Таким образом, платить заработную плату каждый месяц уже не обязательно и размер платы указывается в договоре и в обязательном порядке к минимальному размеру оплаты труда не привязан.

По гражданским договорам работникам не нужно предоставлять отпуска, оплачивать больничные и тому подобное, но при этом необходимы акты приемки-передачи работ (услуг), документы, подтверждающие оплату, и тому подобное.

При заключении с физическими лицами договоров подряда значительно упрощается документальное оформление операций, так как отсутствует необходимость в ведении табелей учета рабочего времени, оформлении расчетных ведомостей и иных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты.

Получается, что гражданско-правовой договор намного выгоднее для работодателя.

К сожалению, работодатели не учитывают возможных последствий несоблюдения трудового законодательства Российской Федерации. А последствия могут быть довольно неприятные. Так, в соответствии со статьей 5.27 КоАП РФ:

«1. Нарушение законодательства о труде и об охране труда влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пяти до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда.

2. Нарушение законодательства о труде и об охране труда лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, влечет дисквалификацию на срок от одного года до трех лет».

Но вместе с тем работодателя, выбравшего для оформления работников гражданский договор, подстерегает опасность в виде признания судом заключенного с работником договора не гражданским, а трудовым. Суд может сделать это как по требованию трудовой инспекции, так и по «желанию» самого работника. Если суд признает, что с работником заключен не гражданско-правовой договор, а трудовой, работодателю придется оформить трудовую книжку и предоставить все льготы по ТК РФ. В том числе надо будет выплатить работнику все недоплаченные суммы - отпускные, больничные листы, командировочные.

Рассмотрим пример переквалификации гражданско-правового договора в трудовой.

ПРИМЕР. Между ЗАО «Глобус» и М.М. Преснецовым заключен договор подряда, согласно которому исполнитель обязан разработать техническую документацию по охране труда и контролировать соблюдение работниками предприятия правил техники безопасности. Срок договора — один год, ежемесячная оплата сотрудника составляет 5000 руб. Через некоторое время была проведена проверка, в ходе которой были выявлены нарушения.

 РЕШЕНИЕ. Были обнаружены следующие признаки трудовых отношений:

— чтобы контролировать соблюдение правил техники безопасности на предприятии, М.М. Преснецов должен присутствовать на работе в соответствии с внутренним трудовым распорядком;

— труд работника оплачивается ежемесячно независимо от достигнутого результата.

Итак, одним из главных признаков, позволяющих переквалифицировать договор подряда, - постоянная и однотипная работа подрядчика. Если лицо из месяца в месяц выполняет одну и ту же работу, получая за это надлежащее вознаграждение, то речь явно идет о выполнении определенной функции на предприятии, а как известно, по гражданско-правовым договорам оплачивается конечный результат выполненных работ, а не выполнение трудовой функции. Примером такой работы может быть работа уборщицы или охранника: заключение гражданско-правового договора с этими лицами вряд ли возможно, если, конечно, речь не идет о разовом мытье окон или разовом сопровождении ценного груза.

Следующим признаком является отсутствие в договоре и акте приема-передачи работ (услуг) четкого определения стоимости выполненных работ (оказанных услуг). Например, в гражданско-правовом договоре предметом должно быть не просто указано "выполнение юридических услуг", а приведены их конкретный перечень и расценки на них, при приемке в акте также должен быть дан подробный перечень выполненных работ.

Договоры подряда могут заключаться с работниками организации, но иногда это используется только для того, чтобы преодолеть ограничения в применении сверхурочных работ, установленные ст. 99 ТК РФ (не более четырех часов в течение двух дней и не более 120 часов в год). Кроме того, если организация заключила договор подряда с сотрудником, который состоит в штате данной организации, а работу по такому договору сотрудник выполняет в рабочее время, то указанная работа должна признаваться работой по совместительству.

Приложение 1. Договор для анализа.