3. Понятие и признаки предпринимательской деятельности

Впервые легальное определение предпринимательской деятельности было дано в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности»2 и Законе СССР от 2 апреля 1991 г. «Об общих началах предпринимательства граждан в СССР».

В настоящее время определение предпринимательской деятельности законодательно закреплено ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке.

Большинство ученых выделяют следующие признаки предпринимательской деятельности:

1) Предпринимательская деятельность является самостоятельной.

Признак самостоятельности «указывает на волевой источник предпринимательской деятельности. Граждане и юридические лица самостоятельно, т.е. своей властью и в своем интересе, осуществляют предпринимательскую деятельность».

В понятии «самостоятельность предпринимательской деятельности» совершенно справедливо выделяют два условно независимых компонента: имущественную и организационную самостоятельность.

Имущественная самостоятельность предпринимателя базируется на наличии у него обособленного собственного имущества как экономической базы предпринимательской деятельности. Причем объем имущественной самостоятельности зависит от правового основания принадлежности имущества предпринимателю.

Под организационной самостоятельностью понимается возможность принятия независимых решений в процессе предпринимательской деятельности: это и намерение заниматься такой деятельностью, и выбор вида деятельности, организационно-правовой формы, круга учредителей.

2) Предпринимательская деятельность имеет рискованный характер, т.е. осуществляется ее субъектами на свой риск. В настоящее время в рамках теории предпринимательской деятельности акцентируется внимание на неизбежности экономического риска, что обусловлено действием объективных законов рынка, свободой предпринимательства и конкуренцией.

Экономисты считают предпринимательский риск экономической категорией, количественно, да и качественно отражающей неопределенность исхода намеченной к осуществлению предпринимательской деятельности, степень успеха или неуспеха предпринимателя по сравнению с заранее планируемыми результатами.

В юридической литературе риск в предпринимательской деятельности рассматривается как вероятность недостижения запланированного или ожидаемого положительного результата, равно как и возможность отрицательных последствий тех или иных действий, в чем бы они ни состояли.

Выделяются отдельные виды предпринимательского риска: коммерческий, финансовый, кредитный, валютный, инвестиционный, технический, моральный (например, риск утраты деловой репутации) и пр.

3) Следующим признаком предпринимательской деятельности служит то, что она является коммерческой, т.е. направлена на систематическое получение прибыли. Причем необходимо отметить, что получение прибыли является целью, а не необходимым результатом предпринимательской деятельности. Если в ее итоге прибыли не получено и предприниматель оказался в убытке, то с точки зрения законодателя и такая экономически неэффективная деятельность не перестает быть предпринимательской

Единого легального правового определения понятия «прибыль» действующее законодательство не содержит. Так, в налоговом законодательстве термин «прибыль» раскрывается при определении объекта налогообложения. Налоговый кодекс Российской Федерации (НК РФ) понимает прибыль как разницу между полученным доходом и произведенными расходами. Определение прибыли содержится в ст. 247 НК РФ.

В соответствии с формулировкой понятия «предпринимательская деятельность», данной в ст. 2 ГК РФ, необходимым ее элементом является систематическое получение прибыли. Понятия «систематичность» действующее законодательство не содержит. Вопрос о возможности признания предпринимательской деятельности, осуществляемой систематически, решается судом в зависимости от продолжительности и интенсивности

возмездных действий, объема получаемой прибыли и других факторов.

При определении систематичности получения прибыли в науке предпринимательского права предлагается применять различные критерии. Так, например, систематичность деятельности предлагается устанавливать на основании выявления доли дохода от той или иной деятельности в структуре доходов данного лица. Определение систематичности следует производить и на основании такого критерия, как длительность, протяженность во времени деятельности, направленной на получение прибыли.

4) Законодатель закрепляет, что получение прибыли в результате предпринимательской деятельности производится установленными законодателем способами: от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Следовательно, признаком предпринимательской деятельности можно считать наличие законодательно закрепленных способов ее осуществления. Введение указанного признака исследователи связывают с желанием законодателя разграничить активную экономическую деятельность (например, по производству и реализации товаров, работ,

услуг) и пассивную экономическую деятельность (например, по размещению денежных средств в кредитных организациях, по передаче имущества в аренду), не всегда являющуюся предпринимательской, хотя, по мнению правоведов, применение отдельных

правил о предпринимательской деятельности и здесь допустимо.

Однако следует согласиться с мнением, что предпринимательская деятельность многогранна и ее направления никак не укладываются в закрытый перечень, поскольку, например, прибыль может извлекаться в процессе реализации права распоряжения имуществом (в частности, при сдаче его в аренду) или путем предоставления другим лицам права пользования результатом интеллектуальной деятельности и пр.

5) И наконец, последним признаком предпринимательской деятельности является правило, в соответствии с которым она осуществляется лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке в качестве субъектов, уполномоченных вести предпринимательскую деятельность.

Следует подчеркнуть, что отсутствие у лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, регистрации не лишает эту деятельность характера предпринимательской, однако делает ее незаконной, влекущей предусмотренную законом ответственность.

Исходя из этого, государственную регистрацию корректнее было бы считать не признаком предпринимательской деятельности, а условием законности ее осуществления.

Наука предпринимательского права выделяет и иные признаки предпринимательской деятельности, например, системность ее осуществления, постоянство и целенаправленность всех действий, вместе взятых; как самостоятельный признак выделяется собственная ответственность предпринимателя профессионализм осуществления, инновационный характер предпринимательской деятельности.