Способы создания и прекращения юридических лиц.

Существует несколько способов: распорядительный, разрешительный и нормативно-явочный.

Распорядительный способ характеризуется тем, что юридическое лицо создаётся на основе одного лишь распоряжения учредителя без специальной государственной регистрации (именно таким способом путём принятия специального закона создаются государственные корпорации).

Разрешительный способ характеризуется тем, что создание организации разрешено тем или иным компетентным органом. Например, для создания союзов и ассоциаций необходимо разрешение антимонопольного органа, для создания банка – разрешение Центробанка РФ.

Нормативно явочный способ самый распространённый. При нём согласие третьих лиц, включая государственные органы на создание юридического лица не требуется. Организации, возникающие подобным образом, подлежат государственной регистрации в порядке и сроки, установленные в ФЗ «О порядке регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Они считаются созданными в момент такой государственной регистрации.

Возможно в случае 2 случаев:

1. При реорганизации

2. При его ликвидации

Суть реорганизации в том, что данная процедура в том, что данная процедура преследует цель создания одних и прекращения других юридических лиц, связывая между собой эти процессы и обусловливая одно (создания) другим (т.е. прекращения). Существует 5 форм реорганизации: выделение, преобразование, разделение, слияние, присоединение.

При слиянии на месте нескольких юридических лиц, которые прекращают свою деятельность, возникает новое юридическое лицо. При этом права и обязанности каждого из сливающихся юридических лиц переходят к вновь возникшему юридическому лицу на основании передаточного акта.

Присоединение – на месте нескольких юридических лиц остаётся лишь одно, которому переходят права и обязанности присоединённых юридических лиц в соответствии с передаточным актом.

При разделении на месте одного юридического лица, которое прекращает свою деятельность, возникает несколько юридических лиц, права и обязанности к которым переходят в соответствии с разделительным балансом.

При выделении из состава одного юридического лица, сохраняющего свою деятельность, возникает одно или несколько юридических лиц, каждому из которых права и обязанности юридического лица в соответствии с разделительным балансом. Выделение является единственной формой реорганизации, которая не приводит к прекращению деятельности юридического лица.

Преобразование приводит к изменению организационно-правовой формы юридического лица. При этом передача прав и обязанностей юридического лица происходит на основании передаточного акта.

Реорганизация происходит в добровольном порядке, т.е. по решению учредителя либо управомоченного на то государственного органа или по решению суда. В форме разделения и выделения. Возможна принудительная реорганизация. Реорганизация в форме слияния, присоединения и преобразования не может быть осуществлена в принудительном порядке, но требует в ряде случаев согласования с государственными органами. В частности с антимонопольными. Свобода реорганизации может быть ограничена законом. В частности ГК РФ относительно отдельных видов юридических лиц ограничивает их право на реорганизацию (например, п. 2 ст. 92 ГК – ООО может быть преобразовано лишь в хозяйственное общество, хозяйственное товарищество и хозяйственные кооператив). Пункты 1, 2 , 3, 4 ст. 17 ФЗ «О некоммерческих организаций. Реорганизация юридического лица основана на преемстве прав и обязанностей. Т.е. прав и обязанности реорганизации юридического лица в полном объёме переходят к его приемнику. В зависимости от того, в какой форме осуществляется реорганизация, она оформляется либо передаточным актом либо разделительным балансом. Кроме того, реорганизация в форме слияния и присоединения предусматривает соответствующие договоры о слиянии и присоединении. Требования к этим договорам установлены законом. Решение о реорганизации должно быть письменно доведено до сведения кредитора реорганизуемого юридического лица, которые вправе потребовать досрочного исполнения реорганизуемым юридическим лицом своих обязательств и возмещения причинённых этим убыткам. Процедура реорганизации завершается внесением в единый государственный реестр юридических лиц сведений о возникших и прекративших существование юридических лиц.

Ликвидация юридического лица – это процедура, направленная на прекращение деятельности юридического лица без перехода юридических прав и обязанностей в порядке универсального правопреемства другими лицами. Ликвидация может осуществлена в добровольном порядке по решению его учредителей либо уполномоченного органа (по причине нецелесообразности дальнейшего существования, истечение срока, на которое было создано юридическое лицо, достижение цели или не достижение, а так же в принудительном порядке и так далее). В принудительном порядке в результате решения суда по причине грубых и неустранимых нарушений закона, осуществление деятельности без лицензии, осуществление запрещённой законом деятельности и ряд других причин, которые могу привести к решению о ликвидации. Тот, кто принял решение о ликвидации, должен письменно предупредить об этом регистрирующий орган с целью внесения в единый государственные реестр информацию, что юридическое лицо в процессе ликвидации. Далее назначается ликвидационная комиссия или ликвидатор. Далее назначается ликвидационная комиссия или ликвидатор к которым переходят обязанности по контролю за ликвидацией. В обязанность ликвидационной комиссии входит информация о ликвидации юридического лица, о порядке и сроках заявлений и требований кредиторов (не менее двух месяцев), по окончании срока для предъявления требований кредиторами составляется промежуточный ликвидационный баланс, в котором отражаются сведения о перечни требования кредиторов и о составе имущества ликвидируемого юридического лица. Все заявленные требования кредиторов удовлетворяются в порядке очерёдности. Таких очередей 4:

1. Требования граждан, связанные с возмещением вреда жизни или здоровью, компенсации морального вреда. А если ликвидируется банк, то в первую очередь ликвидируются требования граждан по заключённым договорам банковского вклада, банковского счёта, а так же требования организаций, осуществляющих функции по обязательному страхованию вкладов и юридических лиц.

2. Производится выплата выходных пособий и оплата труда лиц работающих или работавших по трудовому договору, а так же происходит выплата авторского вознаграждения.

3. Погашаются обязательные платежи в бюджет и во внебюджетные фонды.

4. Расчёты со всеми другими кредиторами.

Требования кредиторов 1 и 2 очереди удовлетворяются со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса, а требования 3 и 4 очереди по истечении одного месяца со дня утверждения этого баланса. Требования каждой очереди удовлетворяются после удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально их требованиям. Требования, не удовлетворённые вследствие недостаточности имущества юридического лица, считаются погашенными. По итогам расчётов с кредиторами составляется окончательный ликвидационный баланс. Судьба имущества, оставшегося после расчёта с кредиторами, решается по-разному. Так, например, в унитарных предприятиях учреждениях, хозяйственных товариществах\обществах и кооперативах оно передаётся учредителям или участникам как ликвидационная стоимость (квота), если иное не предусмотрено законом или учредителями документами юридического лица. В общественных или религиозных организациях, фондах, ассоциациях, союзах, автономных некоммерческих организациях данное имущество направляется в соответствии с учредительными документами на цели, ради которых было создано юридическое лицо или на благотворительные цели. А если использование имущества в данных целях невозможно, оно обращается в доход РФ. В некоммерческих партнёрствах остаточное имущество переходит члену партнёрства в виде квоты, но только в определённой части, равной его взносу в данное партнёрству. Остальная часть идёт либо на цели, для которых было создано партнёрство, либо на благотворительные цели, а если на указанные цели нельзя использовать, то оно обращается в доход государства.

В качестве специальных случаев ликвидации рассматривается ликвидация недействующих юридических лиц и банкротства. В первом случае лицо ликвидируется исключение записи о нём из единого государственного реестра юридических лиц по решению самого регистрирующего органа, основанием для такой ликвидации служит:

1. Непредоставление налоговой отчётности в течении последних 12 месяцев, предшествующих моменту принятий регистрирующим органом соответствующего решения.

2. Неосуществление операций хотя бы по одному банковскому счёту в указанный период времени.

Данное решение регистрирующего органа должно быть опубликовано в органах печати в течение 3 дней с момента его принятия. Одновременно с решением о предстоящем исключении юридического лица должны быть опубликованы сведения о порядке, сроках направления заявлений кредиторами и иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением из единого реестра юридического лица. Данные заявления могут быть направлены кредиторами в течение 3 месяцев со дня опубликования решения об исключения юридического лица. В случае поступления таких заявлений от кредиторов и иных заинтересованных лиц решение об исключении недействующего юридического лица не принимается, а юридическое лицо может быть ликвидировано в общем порядке.

Банкротство. Суть его в том, что юридическое лицо не способно в полном объёме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и\или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Вопросы, связанные с банкротством юридических лиц регулируется ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Банкротом может оказаться как коммерческая, так и некоммерческая организация за исключением казённых предприятий, учреждений, политических партий и религиозных организаций. Относительно отдельных видов юридических лиц законом установлены ограничения на применение процедуры банкротства. Например, государственная корпорация или государственная компания может быть признана банкротом, если это допускается непосредственно нормами закона о таких юридических лицах. Например, согласно статье 3 ФЗ «О государственной компании Российский Автомобильные Дороги и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» на данную государственную компания не распространяется закон о банкротстве. Для ликвидации указанного юридического лица необходимо принять специальный закон, определяющий порядок его ликвидации. Статья 25 ФЗ «О фонде содействия реформированию ЖКХ», на этот фонд не распространяется закон о банкротстве, для его ликвидации необходимо принятие специального закона.