23. Отрасль права. Краткая характеристика основных отраслей права

Отрасль права - это основное подразделение системы права, его главный элемент, который объединяет взаимосвязан­ные между собой институты права, регулирующие качественно однородную область общественных отношений.

Отрасль права - это распределенная по правовым ин­ститутам совокупность юридических норм, регулирующих особую, качественно своеобразную область отношений (имущественных, трудовых, семейных и т.д.). Их главное назна­чение заключается в том, чтобы применительно к специфичес­кой области отношений обеспечить соответствующий этой спе­цифике режим правового регулирования.

Отрасль права имеет свое строение (структуру). В ней вы­деляются общая и особенная части. В общую часть входят ин­ституты, содержащие в себе положения, на которых осно­ваны все или почти все институты особенной части. Институты особенной части содержат те нормы права, действие которых, как правило, распространяется на все регулируемые данной отрас­лью отношения.

Деление права на публично-правовые и частно-правовые отрасли означает признание наличия таких сфер общественной жизни, вмешательство в ко­торые государства и его органов ограничено, юридически зак­репляются степень и границы императивного воздействия госу­дарства и его структур, юридически раздвигаются границы сво­боды собственности и частной инициативы.

Публичное право — это сфера господства императивных начал, необходимости, а не автономии воли и частной иници­ативы.

Частное право — это область свободы, а не необходимости, децентрализации, а не централизованного регулирова­ния.

Отрасли публичного права: конституционное право, ад­министративное право, финансовое право, уголовное право, экологическое право, уголовно-процессуальное и гражданс­ко-процессуальное право; международное публичное право.

Отрасли частного права: гражданское право, семейное право, трудовое право, международное частное право.

Рассмотрим основные публично-правовые и частно-правовые отрасли.

Отрасли публичного права:

I. Конституционное право - ведущая отрасль национальной правовой системы, представляющая совокупность право­вых норм, определяющих основы конституционного строя, правовое положение человека и гражданина, закрепляющих госу­дарственное устройство, систему государственной власти и ме­стного самоуправления.

Конституционное право характеризуется особым предметом и методом регулирования. Предметом конституционного права являются общественные отношения, возникающие в процессе реализации суверенитета и власти народа во всех его формах, обеспечения функциони­рования институтов представительной и непосредственной де­мократии.

II. Административное право - отрасль публичного права, предметом регулирования которой являются отношения, скла­дывающиеся в процессе организации и деятельности органов исполнительной власти по управлению обществом.

Нормами административного права регулируются публично-правовые отношения власти - подчинения, в которых одной из сторон обязательно выступает исполнительный орган власти (должностное лицо), наделенный государственно-властными полномочиями.

III. Финансовое право как отрасль публичного права пред­ставлена совокупностью норм, посредством которых осуществ­ится регулирование отношений, возникающих в процессе образования, распределения и использования денежных средств государстве. Особенностью финансового права является наличие в его составе таких подотраслей права, как бюджетного, налогового, банковского.

4. Уголовное право - отрасль публичного права, регулирующая отношения, связанные с преступностью и наказаниями за подобные деяния. Большинство норм уголовного права - это нормы-запреты. Они запрещают общественно опасные деяния (действия и бездействия) людей под угрозой применения особых средств государственного принуждения - уголовного наказания. Кроме этого уголовно-правовые нормы определяют: виды преступле­ний, понятие и виды уголовного наказания, порядок и основания назначения наказания и освобождения от уголовной ответствен­ности.

4. Экологическое право - относительно «молодая» отрасль права, нормы которой регулируют отношения людей, организа­ций в целях рационального использования природных ресурсов, защиты окружающей среды,

VI. В систему публичного права входят и процессуальные отрасли права - уголовно-процессуальное и гражданско-про­цессуальное (судебное право). Нормы уголовно-процессуаль­ного права предназначены для регулирования деятельности по расследованию, рассмотрению и разрешению уголовных дел. Гражданско-процессуальное право имеет своим предназна­чением - установление порядка и процедуры разрешения судами гражданских дел.

VII. Международное публичное право - не являющаяся составной частью национальной системы права, - представляет собой совокупность норм и принципов, содержащихся в конвен­циях, международных договорах, актах международ­ных организаций, которые регулируют отношения между госу­дарствами и иными участниками международного общения и со­трудничества.

Отрасли частного права:

I. Гражданское право - ведущая, базовая отрасль частно­го права, предметом регулирования которой являются имуще­ственные и связанные с ними неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Гражданское право — многосоставная отрасль права, ее со­держанием охватываются такие подотрасли, как авторское, на­следственное и др.

2. Предметом регулирования семейного права являются личные и связанные с ними имущественные отношения, возни­кающие из брака и принадлежности к семье.

2. Трудовым правом регулируются отношения по исполь­зованию труда на государственных, общественных и частных предприятиях, в учреждениях и организациях на основе сочета­ния интересов всех участников трудовых отношений.

Предметом регулирования в трудовом праве являются от­ношения работника с работодателем по поводу его труда. Субъектами (сторонами) трудовых правоотношений выступают работники (трудоспособные граждане, достигшие шестнадцати­летнего возраста), работодатели или предприятия любых форм собственности в лице их администрации, трудовой коллектив, в некоторых случаях административные управляющие (должнос­тные лица, назначенные с целью оздоровления производства) и некоторые другие.

IV. Земельное право - это отрасль частного права, регу­лирующая отношения, связанные с владением, пользованием и эксплуатацией земли.

Предметом регулирования земельного права являются отношения, складывающиеся между гражданами, юридическими лицами, а также государством и его органами в процессе реализации права собственности на землю, обеспечения ее охраны и повышения плодородия.

Субъектами земельного права выступают граждане, юриди­ческие лица, государство и субъекты, которые могут являться участниками земельно-правовых отношений.

V. Международное частное право - совокупность норм права, регулирующая гражданские, семейно-брачные и трудо­вые отношения, имеющие международный характер.

Предметом международного частного права выступают от­ношения, которые в государстве регулируются нор­мами гражданского, семейного и трудового права, осложненные участием иностранных субъектов, т.е. имеют международный характер. Особенностью правоотношений в международном частном праве является то, что в них участвуют иностранные граждане и иностранные юридические лица, их объектом явля­ются вещи и иное имущество (иные права), находящиеся за гра­ницей.

24. Система права и система законодательства

В юридической теории и практике часто используются как термин «отрасль права», так и термин «отрасль законодатель­ства». Система права и система законодательства понятия не идентичные, хотя и находятся во взаимной зависимости.

Данные понятия необходимо различать по следующим ос­нованиям:

1. первичным элементом системы права является норма, а первичным элементом системы законодательства - норматив­ный акт;

1. система права - содержание, система законодательства - форма;

2. система права складывается в соответствии с развитием общественных отношений, система законодатель­ства зависит от воли законодателя;

4. система права имеет первичный характер, а система за­конодательства - производный (первая служит исходной базой для второй);

4. если система права имеет только горизонтальное (отраслевое) строение, то система законодательства - еще и верти­кальное (федеративное);

4. система права и система законодательства различаются и по объему: законодательство, с одной стороны, не охватывает всего разнообразия нормативности (кроме законодательства право оформляется и в юридических обычаях, и в нормативных договорах, и юридических прецедентах); а с другой стороны, включает в себя кроме формулировок норм и иные элементы – преамбулы, названия разделов, глав, статей и т.д.

25. Понятие, признаки и классификация государственных органов

Первичным и важнейшим структурным элементом меха­низма (аппарата) государства является государственный орган.

Государственный орган — это часть (элемент) аппарата государства, имеющий собственную структуру, определенные законом властные полномочия для осуществления функций го­сударства.

Признаки государственного органа:

1. Орган государства является относительно самостоятельным элементом государственного аппарата, взаимодейству­ет с другими органами.

1. Правовая основа формирования и деятельности оз­начает, что все органы государства образуются и действуют в соответствии с законом.

2. Наличие властных правомочий (совокупности прав и обя­занностей) и компетенции - предметов ведения, т е. конкрет­ного круга вопросов и задач, которые решает государственный орган. Компетенция закреплена законодательно.

Властные полномочия выражаются:

а) в возможности при­нимать обязательные для исполнения решения в форме право­вых актов. Эти акты могут быть нормативными или правоприме­нительными;

б) в возможности обеспечить выполнение своих решений путем применения различных методов, в том числе методов принуждения.

4. Для осуществления своей компетенции орган государства наделяется необходимой материальной базой и финансовы­ми средствами.

5. Органы государства имеют внутреннее строение (структуру). Они состоят из структурных подразделений, спе­циализирующихся на определенной сфере общественных отношений.

6. Действуют от имени государства.

Органы государства классифицируются по различным осно­ваниям.

1) По способу возникновения они подразделяются на пер­вичные и производные.

Первичные органы государства возникают в порядке на­следования (монарх) либо избираются по установленной про­цедуре и получают властные полномочия от избирателей (пред­ставительные органы).

Производные органы создаются первичными органами, которые и наделяют их властными полномочиями, например, Правительство формируется Парламентом либо Президентом совместно с Парламентом.

2) По объему властных полномочий органы государства классифицируются на высшие и региональные.

Высшие (общегосударственные) органы осуществляют государственную власть на всей территории государства.

Региональные органы государства функционируют в субъектах государства (федерации) или в административно-тер­риториальных единицах (графствах, округах, коммунах, уездах, провинциях и др. - унитарные государства). Их полномочия рас­пространяются только на эти регионы.

3) По широте компетенции выделяются органы государства общей и специальной компетенции.

Органы общей компетенции правомочны решать широ­кий круг вопросов. Например, правительство, исполняя законы, активно участвует в осуществлении всех функций государства.

Органы специальной (отраслевой) компетенции специ­ализируются на выполнении какой-то одной функции, одного вида деятельности (министерство финансов, министерство юс­тиции).

4) По количеству служащих или должностных лиц органы го­сударства бывают коллегиальные и единоличные.

5) Исходя из принципа разделения властей, органы государ­ства подразделяются на: законодательные, исполнительные и судебные.

Законодательные органы. К законодательным (предста­вительным) государственным органам относятся Парламенты. «Парламент» — это общеродовой термин. В Англии, Индии, Ка­наде, Финляндии, Японии и ряде других стран законодательный орган непосредственно именуется парламентом. В других стра­нах иное наименование (например, Сейм — в Польше, Фольке­тинг — в Дании, Альтинг — в Исландии, Конгресс — в США).

Парламенты могут иметь двухпалатную и однопалатную структуру.

Законодательный (представительный) орган занимает главенствующее положение в механизме государства, поскольку только он принимает законы, содержащие общеобязательные требования, которые исполнительная власть должна проводить в жизнь и которые служат основой для деятельности судебной власти.

Исполнительные органы. Исполнительная власть тра­диционно принадлежит правительству.

Правительство — это высший исполнительный и распо­рядительный орган государственной власти, который непосред­ственно осуществляет управление страной, обеспечивает исполнение принимаемых законов, безопасность страны, поддержание об­щественного порядка, эффективное управление основными сторонами жизни общества: экономикой, социальным строительством и т.д.

В различных стра­нах правительства имеют разные названия: например, кабинет министров, совет министров.

В парламентских и смешанных республиках, ограниченных монархиях правительством руководит глава правительства, который именуется премьер-министром, председателем совета или кабинета министров, первым министром, канцлером. В со­став правительства входят члены правительства, возглавляю­щие центральные министерства и ведомства, которые называ­ются министрами, секретарями, статс-секретарями.

В президентских республиках правительством руководит, как правило, глава государства (Президент).

Судебные органы государственной власти образуют сложную систему, состоящую из гражданских, уголовных, адми­нистративных, военно-полевых и иных судов.

Суд - это орган государства, осуществляющий правосудие в форме разрешения уголовных, гражданских и административ­ных дел в установленном законами данного государства про­цессуальном порядке.

В современных странах деятельность судов направлена на обеспечение конституционных устоев, ох­рану законных прав и интересов граждан и организаций. Независимые от других властей, суды опираются только на закон и только ему подчиняются.

Самостоятельность органов законо­дательной, исполнительной и судебной власти не абсолютна. Наличие поста Главы государства существует для обеспечения согласованного функционирование этих органов в интересах достижения общегосударственных целей.

В современных государствах глава государства в монархи­ях — монарх (король, император, султан), в республиках — пре­зидент.

Монарх в силу конституции или сложившихся традиций об­ладает рядом прав в отношении парламента: созыв сессий, рос­пуск (обычно нижней палаты), назначение членов верхних па­лат (там, где это принято), утверждение и опубликование зако­нов, право «вето». С учетом мнения парламента назначает (ут­верждает) главу правительства и министров. Формально считается верховным главнокомандующим и представляет страну в международных отношениях.

В большинстве современных государств главой государства является Президент, избираемый либо населением, либо пар­ламентом, либо путем особой избирательной процедуры.

В парламентарных и президентских республиках роль и пол­номочия президента далеко не одинаковы.

В президентских республиках президент - центральная политическая фигура, обладающая наиболее широкими власт­ными полномочиями.

В парламентарных республиках роль президента незна­чительна. Как глава государства, он формально представляет государство, а реальная власть находится у Правительства. Право роспуска парламента хотя и оформляется указом президента, но осуществляется по решению правительства; акты пре­зидента не имеют юридической силы без подписи главы прави­тельства (институт контрасигнатуры).

26. Государственный аппарат: понятие, структура, принципы организации деятельности

Государство реально действует через специальные органы, коллективы людей, осуществляющих управление делами обще­ства от его имени и в пределах предоставленных полномочий. Такие коллективы действуют постоянно и, как правило, профес­сионально, что выделяет их из общества.

Механизм государства - это целостная система государ­ственных органов, учреждений и предприятий, которые на практике решают задачи, стоящие перед государством, осуще­ствляют государственную власть и функции государства, а так­же защиту его основных интересов.

Наиболее характерные признаки механизма государства:

1. Первичными структурными элементами механизма являются государственные органы и учреждения, которые со­стоят из людей, непосредственно участвующих в управлении делами государства.

1. Государственный механизм - это сложная система органов и учреждений, которые находятся в тесной взаимосвязи.

2. Целостность системы государственных органов и учреж­дений обеспечивается едиными принципами организации и де­ятельности, едиными задачами и целями.

3. Реализация государственных властных велений обеспе­чена материальными и финансовыми средствами, а также воз­можностью монопольного и легитимного принуждения.

4. Через механизм государства практически осуществля­ется власть и выполняются функции государства.

5. Сфера (объем) властных полномочий государственных органов ограничивается правом.

Понятия «механизм» и «аппарат» государства часто призна­ются совпадающими по содержанию. Однако если вспомнить определение понятия «механизм» государства, то он состоит из государственных органов, государственных учреждений и го­сударственных предприятий. А теперь сравним понятия «меха­низм» и «аппарат» государства.

Аппарат государства (государственный аппарат) - это система государственных орга­нов, наделенных властными полномочиями, взаимосвязанных единством целей, а также располагающих материально-техни­ческими и финансовыми возможностями для осуществления функций государства.

Понятие «механизм» государства несколько шире, чем «аппарат» государства.

Построение и деятельность аппарата государства (государственного аппарата) осуществляется на основе следующих принципов:

1. принцип демократизма в формировании и деятельности государственных органов. Он обеспечивается демократической избирательной системой, реальными гарантиями прав и свобод граждан;

1. принцип разделения властей (законодательной, испол­нительной, судебной), который исключает сосредоточение вла­сти в «одних руках»;

2. принцип гласности и открытости в процессе формиро­вания и деятельности государственного аппарата;

3. профессионализм и компетентность государственных органов. Профессиональный принцип в государственном управ­лении означает, прежде всего, использование квалифицирован­ных работников, для которых управленческая деятельность яв­ляется основной профессией;

5) принцип законности в деятельности всех составных час­тей механизма государства в их взаимоотношениях с населением страны и между собой, а также с различными общественными движениями и организациями.

27. Понятие, структура, функции политической системы общества

Государство можно считать первой политической организа­цией.

Дадим определения понятий «система» и «политика».

Термин «политика» ведет свое происхождение от слова «полисы», которым древние греки обозначали свои города-госу­дарства, а первоначальное его значение связано с «искусством управления государством».

Политика - особый вид деятельности людей, который оп­ределяет отношения между людьми и социальными группами по поводу государственной власти. В основе политической системы общества лежат политические отно­шения.

Система - это целостное единство взаимосвязанных элементов и структуры; структура - это способ упорядоче­ния элементов, характеризующийся устойчивостью.

Государство не единственная политическая организация об­щества. Наряду с государством и в его рамках возникают раз­личного рода негосударственные объединения, отражающие интересы определенных классов, сословий, групп, наций и при­нимающие участие в политической жизни общества. Например, политические партии, объединения промышленников, церков­ные учреждения, профсоюзы, общественные объединения.

Политическая система — это совокупность взаимодей­ствующих между собой государственных и общественных объединений (организаций), которые связаны политичес­кими отношениями по поводу управления обществом через государство.

Основная цель функционирования политической системы - обеспечение эффективного управления общественными делами.

Политическая система имеет сложную структуру, состоящую из элементов различных уровней и взаимосвязей между ними.

Элементами политической системы являются:

1. Политические и неполитические объединения, так или иначе связанные с политической деятельностью.

К политическим объединениям относятся: государство как совокупность государственных органов, все политические партии, отдельные общественные организации.

Главный признак политических объединений - прямая связь с политикой, т.е. основной задачей их создания и дея­тельности (прямо закрепляется в уставных и программных документах) является непосредственное участие в управле­нии делами государства: легитимный приход к власти, ее удер­жание и осуществление.

К неполитическим объединениям относятся организации, которые возникают и функционируют в силу экономических, со­циальных и других причин, но при этом пользуются политичес­ким влиянием и воздействуют на политические решения. Это профсоюзы и различные промышленно-финансовые организа­ции. Эти организации осуществляют свою деятельность в эко­номической, финансовой, социальной и иных сферах жизни об­щества, причем они не закрепляют в своих уставах задач актив­ного воздействия в политических целях на государственную власть.

Отдельную группу составляют организации, имеющие не­значительный политический аспект лишь как объекты воздей­ствия на них со стороны государственных и иных политических структур, но отнюдь не как субъекты - носители политической власти. Они возникают и функционируют на основе индивиду­альных склонностей и интересов (общества филателистов, ну­мизматов, автолюбителей и т. п.).

2. Политические (политико-правовые) нормы и традиции, регулирующие политическую деятельность.

Большинство норм (правил поведения) в области устройства и управления государством, получили нормативное закрепле­ние, в первую очередь в конституционно-правовых актах. Одна­ко, в ряде стран продолжают действовать и политические тра­диции, например, в Великобритании Премьер-министром стано­вится лидер победившей на выборах в парламент политической партии или партийной коалиции.

3. Политическая деятельность объединений и конкрет­ных людей, т.е. деятельность, связанная с управлением де­лами государства. Результат, к которому стремятся в полити­ческой деятельности люди и их объединения - государствен­ная власть.

4. Политические отношения, складывающиеся на базе по­литической деятельности и в первую очередь политическая власть.

Политическая власть - система властно-волевых отноше­ний между политическими организациями, возникающих по по­воду осуществления политической деятельности.

Характеристики политической власти:

1) Политическая власть реализуется через руководящие структуры.

2) Политическая власть имеет коалиционный характер, т.к. отражает властные устремления социальных групп: общественных объединений, блока партий и т.д.

3) Политическая власть - это почти всегда результат поли­тического соглашения, достигнутого в ходе соперничества и со­трудничества различных политических сил. Если такие результаты закрепляется в нормативно-правовых актах, то политичес­кая власть совпадает с государственной и осуществляется госу­дарством. В противном случае она реализуется через другие по­литические структуры (партии, движения и т. п.).

5. Политическое сознание - разновидность общественного сознания, в котором отражаются психологические оценки и отношения к идеологии и практике политической системы.

Сущность политической системы общества наиболее ярко про­является в ее функциях. Отсюда характеристика политической сис­темы будет неполной без их рассмотрения.

Выделяют следующие функции политической системы:

1) обеспечение политической власти для определенной социаль­ной группы или для большинства членов данного общества (поли­тической системой устанавливаются и осуществляются конкретные формы и методы властвования — демократические и антидемокра­тические, насильственные и ненасильственные и т.п.);

2) управление различными сферами жизнедеятельности людей в интересах отдельных социальных групп или большинства населения (действие политической системы как управляющей включает поста­новку целей, задач, путей развития общества, конкретных программ в деятельности политических институтов);

3. мобилизация средств и ресурсов, необходимых для достиже­ния этих целей и задач (без огромной организаторской работы, люд­ских, материальных и духовных ресурсов многие поставленные цели и задачи обречены на заведомое недостижение);

4. выявление и представительство интересов различных субъек­тов политических отношений (без селекции, четкого определения и выражения на политическом уровне данных интересов никакая по­литика невозможна);

5. удовлетворение интересов различных субъектов политических отношений посредством распределения материальных и духовных ценностей в соответствии с теми или иными идеалами конкретного общества (именно в сфере распределения сталкиваются интересы разнообразных общностей людей);

6. интеграция общества, создание необходимых условий для вза­имодействия различных элементов его структуры (объединяя равные политические силы, политическая система пытается сглаживать, снимать неизбежно возникающие в обществе противоречия, преодолевать конфликты, устранять коллизии);

7. политическая социализация (посредством которой формируется политическое сознание индивида и он включается в работу конкретных политических механизмов, благодаря чему происходит воспроизводство политической системы путем обучения все новых членов общества и приобщения их к политическому участию и дея­тельности);

8) легитимация политической власти (т.е. достижение определен­ной степени соответствия реальной политической жизни официаль­ным политическим и правовым нормам).

28. Место и роль государства в политической системе, его взаимодействие с иными институтами политической системы

Государство выступает как особое, центральное звено в структуре политической системы общества. Это особое и цент­ральное место обусловлено рядом факторов.

1. Государство - это организационная форма объединившихся для совместного проживания людей независимо от классо­вой, национальной, профессиональной и иной принадлежнос­ти. Именно через государство отдельная личность участвует в политической жизни общества.

2. Государство выражает интересы всех членов общества. Только государство имеет право выступать внутри и вне страны от имени народа.

2. Государство является носителем власти, юрисдикция ко­торого распространяется на всю территорию страны. Государ­ство - главный объект, основной источник реализации полити­ческой власти. Вокруг него объединяются все остальные эле­менты политической системы.

4. В государственных правовых актах закрепляются основ­ные политические принципы, нормы и процедуры, определяют­ся допустимые границы и возможности политической деятельности. В этой связи государство в законодательном порядке ус­танавливает «правила игры» для политических партий и обще­ственных объединений, пытается учитывать в своей политике их противоречивые интересы.

5. От имени государства принимаются властные решения, обязательные для выполнения всеми членами общества.

5. Государство обладает единством законодательных, управ­ленческих и контрольных функций, это единственная полновла­стная организация в масштабе всей страны.

5. Государство располагает специальным аппаратом и системой юридических средств управления и легитимного принуж­дения для обеспечения целостности политической системы и правопорядка в обществе.

6. Только государство может обеспечить не только мирное политическое общежитие, но и мирную смену государственной власти, если возникает такая историческая необходимость.

7. Государство - важнейший интегрирующий фактор, свя­зывающий в единое целое политическую систему и гражданс­кое общество. В силу своего социального происхождения госу­дарство берет на себя решение общесоциальных проблем. Как основной собственник средств производства, земли, ее недр, оно финансирует наиболее значимые социальные программы, капиталоемкие отрасли науки и производства, несет бремя рас­ходов на оборону.

Взаимодействие государства с иными институтами политической системы (политическими партиями, общественными объединениями, группами давления, с органами местного самоуправления)…

29. Понятие и принципы правового государства

Правовое государство — это такая организация политической власти, создающая условия для наиболее полного обеспечения прав и свобод человека и гражданина, а также для наиболее последова­тельного связывания с помощью права государственной власти в целях недопущения злоупотреблений.

Прообраз идеи правового государства возник, по сути дела, как противоядие от произвола, как реакция на деспотизм, тиранию.

Можно выделить два основных принципа (две стороны сущности) правового государства:

1. наиболее полное обеспечение прав и свобод человека и граж­данина, создание для личности режима правового стимулирования (социальная, содержательная сторона правового государства);

1. наиболее последовательное связывание с помощью права го­сударственной власти, формирование для государственных структур правового режима ограничения (формально-юридическая сторона правового государства).

Первый принцип закреплен в ст. 2 Конституции РФ, где установ­лено, что «человек, его права и свободы являются высшей ценнос­тью». Правовое государство должно последовательно исполнять свое главное предназначение — гарантировать каждому гражданину возможность всестороннего развития личности. Речь идет о такой системе социальных действий, при которой права и свободы человека и граж­данина являются первичными, естественными, в то время как воз­можность осуществления функций государственной власти высту­пает вторичной, производной.

Правовой наукой ныне в виде естественных признается система гражданских (личных), политических, экономических, социальных и культурных прав личности, которые содержатся во Всеобщей декла­рации прав человека 1948 г. и в других международных актах.

Второй основной принцип воплощается в жизнь с использовани­ем следующих способов, выступающих в качестве самостоятельных принципов:

• разделения власти на законодательную, исполнительную и судебную ветви с целью исключения злоупотреблений ею;

• федерализма, который дополняет горизонтальное разделение власти еще и разделением ее по вертикали;

• верховенства закона (закон, принятый верховным органом власти при строгом соблюдении всех конституционных процедур, не может быть отменен, изменен или приостановлен актами исполни­тельной власти);

• взаимной ответственности государства и личности.

Кроме них можно выделить и другие принципы, которые в той или иной мере вытекают из вышеприведенных и создают для них обеспечивающий фон. Это: высокий уровень правосознания и право­вой культуры в обществе; наличие гражданского общества и осу­ществления контроля с его стороны за выполнением законов всеми субъектами права.

Идея правового государства есть идея взаимоуправления граж­данского общества и государства, предполагающая разрушение мо­нополии государства на власть с одновременным изменением соотношения свободы государства и общества в пользу последнего и отдельной личности.

При всем многообразии принципов правового государства два из них все равно остаются главными, определяющими, которые необ­ходимо рассматривать во взаимосвязи. Если анализировать первый (социальный, показывающий привлекательность, ценность идеи правовой государственности, ее самоцель) без второго (формально-юридического, олицетворяющего собой средства достижения на­званных привлекательных идеалов), то не ясно, как добиться наиболее полного обеспечения прав и свобод человека и гражданина. Если же, напротив, брать за основу только формально-юридический аспект, тогда становится не совсем понятно, во имя чего и ради кого необходимо ограничивать государственную власть посредством права. Ведь такое ограничение — не самоцель. Можно его так огра­ничить, что государство вообще не выполнит ни одной из своих функций, и тогда гражданское общество от этого ничего не выигра­ет, а, наоборот, только проиграет.

Основные признаки правового государства:

I. Господство (верховенство) права, характеризующееся следующими основными аспектами.

1. Единство права и закона. Законы должны быть право­выми, то есть соответствовать естественным правам и свобо­дам человека.

1. Соблюдением надлежащей правовой процедуры при­нятия законов. Правом принятия законов обладают только за­конодательные органы государственной власти. Законы подле­жат официальному опубликованию. Неопубликованные законы не применяются.

2. Соблюдением иерархии источников права. Верховен­ством обладает Конституция, а также общепризнанные принци­пы и нормы международного права и международные договоры.

3. Соблюдением законодательно установленной процеду­ры применения права.

II. Обеспеченность прав и свобод человека и граждани­на, выражающаяся в следующем.

1. Непосредственным действием прав и свобод челове­ка и гражданина, возможностью применения судами конститу­ционных норм, в которых закреплены права и свободы, для за­щиты нарушенных прав.

1. Наличием в законодательстве реальных механизмов ре­ализации прав и свобод.

2. Наличием различных форм защиты нарушенных прав: административной, судебной (суды обшей юрисдикции и консти­туционные суды).

III. Разделение властей, характеризующееся следующими аспектами.

1. Разделение государственной власти на законодательную, исполнительную и судебную. В государстве действуют:

• законодательная власть, ее основной функцией является принятие законов;

• исполнительная власть, ее назначение в исполнении при­нимаемых законодательной властью законов;

- судебная власть, ее сфера - осуществление правосудия - деятельности по рассмотрению и разрешению конкретных дел с вынесением решений, которые не могут быть отменены органа­ми законодательной или исполнительной власти.

2. Органы каждой из ветвей власти не вправе осуществлять функции, принадлежащие органам иной ветви власти.

2. Самостоятельность каждой ветви власти означает, что в своей деятельности их ораны независимы друг от друга.

2. Наличие системы сдержек и противовесов. Это - сис­тема полномочий в сфере взаимоотношений друг с другом, ус­тановленная законодательно с целью не допустить преимуще­ственного положения одной ветви власти перед другой.

Такими полномочиями, например в Российской Федерации являются:

• право Государственной думы давать согласие на назначе­ние Председателя Правительства РФ, выражать недоверие Пра­вительству РФ;

• право Президента РФ распускать Государственную думу;

• право Конституционного суда признавать неконституцион­ными законы, принятые Федеральным Собранием, и др.

5. Единство государственной власти. Разделение влас­тей не означает, что государственная власть делится на части между государственными, органами, но распределяются функ­ции по ее осуществлению.

30. Форма современного российского государства

1. Статья 1 Конституции РФ устанавливает форму современного российского государства: «Российская Федерация – Россия есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления». Статья имеет важнейшее значение, ибо она дает оп­ределение Российской Федерации, перечисляя ряд его важнейших призна­ков, конкретизируемых в дальнейших статьях этой главы и всей Конститу­ции.

Российская Федерация - демократическое государство. Это видно из общепризнанных политических и иных прав граждан (ст. 2 и 6); из перечня форм народовластия - непосредственного и представительного (ст. 3), осуществляемого как на всех уровнях государственной власти, так и на всех уровнях местного самоуправления (ст. 12); из признания идеологи­ческого и политического плюрализма, многопартийности (ст. 13). Демократизм государства выражается в том, что все его устройство и деятельность соответствуют воле народа, что госу­дарственные властные решения принимаются большинством народа (или его представителей) при уважении воли и прав меньшинства и при неру­шимости прав и свобод отдельного лица.

Российская Федерация есть федеративное государство, состоящее из субъектов Федерации, т.е. государственных образований, являющихся членами данного единого государства. Это конкретизируется затем в поло­жениях о суверенитете России, верховенстве ее Конституции и законов на всей территории России и т.д. (ст. 4); о составе равноправных субъектов Федерации и основах федеративного устройства (ст. 5); о единстве россий­ского гражданства (ст. 6); об органах государственной власти Российской Фе­дерации и ее субъектов, о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными органами власти и органами власти субъектов Феде­рации (ст. 11), в ряде глав этой Конституции (гл. 2, 3 и др.).

Российская Федерация есть правовое государство. Правовое государство — это общество и государство, признающие право как исторически развивающуюся в общественном сознании, расширяющуюся меру свободы и справедливости, которая должна быть выражена в актах международного уровня, в Конституции, в законах, подзаконных актах и практике реализации прав и свобод человека, демо­кратии, рыночного хозяйства и т.п.

Идея господства права выражается в гл. 1 Конституции в верховенстве Конституции и в том, что государство не создает, не дарует людям их права, которые неотчуждаемы и принадлежат мм не от государства, а от рождения (ч. 2 ст. 17); оно только обязано признавать и соблюдать их, за­щищать их носителя - человека, его права и свободы как высшую цен­ность (ст. 2). Права и свободы человека и гражданина определяют смысл, содержание законов, деятельность законодательной и исполнительной властей, обеспечиваются правосудием (ст. 18). Государство, становясь право­вым, превращается из аппарата властвования над обществом в социальную службу для человека и общества, выражающую их волю и действующую под их контролем.

Республиканская форма правления характеризуется отсутствием монарха - обычно наследственного главы государства - и наличием власти у избирае­мых народом органов.

Некоторые важнейшие характеристики Российской Федерации, кото­рые, как и уже названные, еще предстоит полностью оправдать на деле, не «попали» в данную статью. Прежде всего, это определение Рос­сийской Федерации как социального государства - оно дано в ст. 7. Российская Федерация охарактеризована как светское госу­дарство в ст. 14 Конституции.

Определения России как социального и светского государства не были включены в текст анализируемой статьи, так как во время подготовки ее проекта многие политики и ученые совершенно неосновательно усматри­вали в термине «социальное государство» остаток коммунистической идеологии, а не необходимый признак современного либерального и демократи­ческого государства. Термин «светское государство», вероятно, был сочтен не настолько важным, чтобы включить его в данную статью. Но единая сводная конституционная характеристика Российского государства, ко­нечно, охватывает все эти его свойства.

В связи с этим нужно отметить, что если фундаментальные основы кон­ституционного строя России, названные в ст. I, конкретизируются в ряде последующих статей, говорящих о содержании этих основ, то в ст. 7 и 14 не только кратко названы эти основы конституционного строя, но и дана их конкретизация, разумеется, на самом общем уровне, необходимом для их установления.

2. В ч. 2 комментируемой статьи наименования Российская Федерация и Россия определены как равнозначные, т.е. как синонимы. В том же смысле в преамбуле и в ст. 59 употреблены слова «Отечество» и «Родина». Разумеется, вне конституционной терминологии эти слова могут иметь иные смысловые оттенки. Например, наша страна была Россией и до пре­вращения в федерацию.

31. Типология правовых систем. Романо-германская и англосаксонская правовые системы

Типология права — это его специфическая классификация, про­изводимая в основном с позиции следующих подходов.

В рамках первого (формационного) главным критерием выступа­ют социально-экономические признаки (общественно-экономичес­кая формация). Именно базис (тип производственных отношений) является, по мнению представителей данного подхода, решающим фактором общественного развития, который детерминирует и соот­ветствующий тип надстроечных элементов: государство и право.

В зависимости от типов экономического базиса выделяют рабовла­дельческий, феодальный, буржуазный и социалистический типы права.

Достоинство:

— продуктивна сама идея делить право на основе социально-экономических факторов, которые действительно весьма существенно влияют на общество.

Слабая сторона:

— формационный подход не позволяет в должной мере учесть конкретно-историческую, культурно-национальную и специально-юридическую специфику права.

В рамках другого подхода типология права производится на ос­нове конкретно-географических, национально-исторических, рели­гиозных, специально-юридических и иных признаков. В соответствии с названными критериями выделяют такие типы права:

1. национальные правовые системы (это конкретно-историчес­кая совокупность права, юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельного государства);

2. правовые семьи (это совокупность правовых систем, выделен­ная на основе общности источников, структуры права и историчес­кого пути его формирования). Различают следующие правовые семьи: общего права, романо-германская, славянская, мусульман­ская, индусская и др.

Достоинство данной типологии заключается в том, что выделе­ны национально-исторические, конкретно-географические и техни­ко-юридические признаки, которые весьма определенно характери­зуют право.

Слабой стороной является то, что ее представители недооцени­вают роль социально-экономических факторов в природе права.

Правовая система общества — это конкретно-историческая со­вокупность права, юридической практики и господствующей право­вой идеологии отдельного государства.

В структуру правовой системы входят следующие главные эле­менты:

1. право (законодательство);

2. юридическая практика;

3. господствующая правовая идеология,

Понятия «право» и «правовая система» соотносятся как часть и целое. Если под правом понимается система общеобязательных, формально определенных юридических норм, устанавливаемых и обеспечиваемых государством, то под правовой системой — явле­ние, отражающее собой всю правовую организацию общества, це­лостную правовую действительность, систему юридических средств, с помощью которых официальная власть оказывает правовое воз­действие на поведение людей.

Право — ядро и нормативная основа правовой системы, её свя­зующее и цементирующее звено. По характеру права в обществе можно судить и о сущности всей правовой системы данного об­щества.

Помимо права, юридической практики и господствующей правовой идеологии (как главных элементов правовой системы) в нее входят и другие слагаемые: правотворчество, правоотношения, пра­вовые учреждения, законность и т.п.

Понятие «правовая система» выражает собой комплексную опенку юридической сферы жизни конкретного общества.

К романо-германской правовой семье относятся правовые сис­темы Италии, Франции, Испании, Португалии, Германии, Австрии, Швейцарии и др. В качестве самостоятельной группы правовых сис­тем в рамках романо-германской правовой семьи можно выделить славянские правовые системы (Югославии, Болгарии и т.д.). Совре­менная правовая система России, при всех ее особенностях, более родственна именно романо-германской правовой семье.

Среди признаков романо-германской правовой семьи можно вы­делить следующие:

• единая иерархически построенная система источников писа­ного права, доминирующее место в которой занимают нормативные акты (законодательство);

• главная роль в формировании права отводится законодателю, который создает общие юридические правила поведения; правопри­менитель же (судья, административные органы и т.п.) призван лишь точно реализовать эти общие нормы в конкретных правопримени­тельных актах;

• имеются писаные конституции, обладающие высшей юриди­ческой силой;

• высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных актов;

• весомое положение занимают подзаконные нормативные акты (регламенты, инструкции, циркуляры и др.):

• деление системы права на публичное и частное, а также на отрасли;

• правовой обычай и юридический прецедент выступают в ка­честве вспомогательных, дополнительных источников;

• на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина;

• особое значение имеет юридическая доктрина, разработав­шая и разрабатывающая в университетах основные принципы (тео­рию) построения данной правовой семьи.

К англо-саксонской правовой семье относят национально-пра­вовые системы Англии, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и др.

Среди признаков данной семьи можно выделить следующие:

• основным источником права выступает судебный прецедент (правила поведения, сформулированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела);

• юридические прецеденты носят индивидуальный (казуисти­ческий) характер;

• ведущую роль в формировании права (в правотворчестве) отводят судам, которые в этой связи занимают особое положение в системе государственных органов;

• на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина, защищаемые, прежде всего, судом;

• главенствующее значение имеет процессуальное (процедур­ное, доказательственное) право, которое во многом определяет право материальное;

• отсутствуют кодифицированные отрасли права;

• отсутствует классическое деление права на частное и пуб­личное;

• статутное право (законодательство) и юридические обычаи выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источ­ников;

• юридическая доктрина, как правило, носит сугубо прагмати­ческий, прикладной характер.

32. Механизм правового регулирования: понятие и содержание

Механизм правового регулирования - это система юри­дических средств, организованных последовательным образом в целях:

1) обеспечить реализацию интересов субъектов права к ценностям и благам (содержательный признак),

2) достичь цели права - упорядочение общественных отношений (фор­мальный признак).

Механизм правового регулирования представляет собой долговременный процесс, который состоит из определенных стадий. Можно выделить следующие стадии:

1. издание нормы права и ее общее воздействие (регламен­тация общественных отношений);

1. возникновение субъективных прав и субъективных юри­дических обязанностей;

2. реализация субъективных прав и исполнение юридичес­ких обязанностей, воплощение их в конкретном, фактическом поведении участников общественного отношения;

3. применение права.

Для реализации норм права в фактическом поведении субъектов необходимо издание актов применения права. Это факультативная стадия правового регулирования, которая мо­жет существовать между первой и второй или второй и третьей стадиями.

Можно выделить следующие элементы механизма право­вого регулирования:

1. норма права (устанавливается модель удовлетворения ин­тересов);

1. юридический факт или фактический состав;

2. правоотношение (нормативные требования здесь конкре­тизируются для субъектов права);

3. акты реализации прав и обязанностей (действия субъек­тов в форме соблюдения, исполнения и использования);

4. правоприменительные акты.

В зависимости от того, какие элементы механизма правово­го регулирования последовательно используются, можно гово­рить о простом и сложном процессе регулирования.

Простое регулирование - процесс, в котором используется один государственный властный акт- нормативный акт. Индиви­дуализацию же прав и обязанностей осуществляют сами субъек­ты, к которым этот акт обращен.

Сложное регулирование - процесс, в котором используют­ся два акта государственно-властного характера, один из кото­рых нормативный акт, а другой — акт применения нормы права.

Процесс правового регулирования осуществляется опре­деленными методами и способами.

Метод правового регулирования - совокупность способов правового воздействия на общественные отношения в зависи­мости от их характера.

Различают:

1) авторитарный метод (субординации, подчинения - им­перативный) - это централизованное регулирование, основан­ное на властных началах (используется в административном, уголовном праве и т. п.);

2) автономный метод (координации, равноправия - диспозитивный) - децентрализованное регулирование, при котором участники общественных отношений выступают как равноправ­ные стороны (применяется в гражданском, семейном праве).

Способы правового регулирования - это приемы регу­лирования общественных отношений. Они зависят от вида пра­вовых норм, например:

1. запрещение есть возложение обязанности воздержаться от совершения действий (запрещающие нормы);

1. дозволение есть предоставление права на активные дей­ствия (управомочивающие нормы);

2. обязывание есть возложение обязанности по активному поведению - что-то сделать, передать, уплатить (обязывающие нормы);

3. рекомендование (совет).

Тип правового регулирования представляет собой общую направленность воздействия системы права на общественные отношения, которая зависит от того, что лежит в основе регули­рования — дозволение или запрет.

В основе общедозволительного типа регулирования лежит общее дозволение, в котором используется принцип «разреше­но все, что не запрещено». Это значит, субъекты вправе совер­шать любые действия, не попавшие в разряд запрещенных (в гражданском праве можно совершать любые действия, за ис­ключением тех, которые противоречат закону).

В основе разрешительного типа регулирования лежит об­щий запрет, он строится по принципу «запрещено все, что не разрешено». Это значит, что субъекты могут совершать только те действия, которые разрешены в нормах права, причем в боль­шинстве случаев еще необходимо иметь компетентное реше­ние государственного органа. Например, запретив работу в выходные дни, трудовое законодательство в порядке исключения разрешает работать в выходные дни при особых условиях опла­ты или предоставления льгот.

Задача законодателя, формирующего механизм правового регулирования, состоит в том, чтобы с помощью права изме­нить, развить, укрепить либо вытеснить те или иные обществен­ные отношения, установить порядок, угодный или господствую­щему классу, или всему народу. Значит, конечной целью право­вого регулирования должно быть создание устойчивости обще­ственных отношений и порядка.

33. Правотворчество: понятие, субъекты, стадии

Правотворчество является составной частью более широ­кого по своему содержанию процесса - правообразования.

Правообразование - это естественно исторический процесс формирования права (в первую очередь формирования право­вых предписаний - норм), в ходе которого происходят анализ и оценка сложившейся социальной действительности с точки зре­ния права, выработка взглядов и концепций о правовом регули­ровании общественных отношений.

Правотворчество - это государствен­ная деятельность, направленная на совершенствование дей­ствующего законодательства путем издания новых нормативно-правовых актов, изменения и отмены устаревших правовых норм.

Основное содержание правотворчества составляют такие виды деятельности, как издание нормативных актов управомоченными на то органами, а в некоторых странах - формирова­ние судебных прецедентов. Другие проявления правотворчества - изменение норм, отмена устаревших предписаний - имеют вспомогательное значение. Эта деятельность подчинена основ­ной цели правотворчества, которая состоит в совершенствова­нии действующего законодательства.

Принципы правотворчества:

1. Демократизм. Принцип демократизма проявляется в ак­тивном и широком участии населения в правотворчестве, учет общественного мнения и выражение в законах интересов раз­личных слоев общества.

1. Законность. Принцип законности означает строгое и не­уклонное соблюдение установленного порядка подготовки, при­нятия и опубликования нормативных актов. Нормативные акты должны приниматься в пределах компетенции правотворческо­го органа и соответствовать Конституции страны и ее законода­тельству.

3. Научность. Правотворчество призвано соответствовать существующим и перспективным потребностям общественного развития, его объективным закономерностям; должно учитывать и использовать достижения правовой науки и практики, основы­ваться на теоретических разработках проблем, требующих нор­мативного решения.

3. Профессионализм. Принцип профессионализма предпо­лагает участие в разработке новых правотворческих решений квалифицированных специалистов: ученых и практиков, рабо­тающих в соответствующей отрасли права, имеющих большой опыт работы.

3. Гласность. Этот принцип состоит в открытости правотвор­ческого процесса для общественности и проявляется в публи­кации проектов с последующим всенародным обсуждением.

Субъектами правотворчества являются в первую очередь государственные органы, которые имеют право принимать нор­мативно-правовые акты, и должностные лица, имеющие соот­ветствующие полномочия. В случае принятия нормативных ак­тов путем референдума субъектом пра­вотворчества признается народ.

В предусмотренных законом случаях в качестве субъекта правотворчества могут выступать общественные объединения, которые вправе принимать нормативные акты в пределах своей компетенции.

В России существуют три основные формы правотворчества.

I. Принятие нормативных актов органами государства.

Эта форма правотворчества является наиболее распрост­раненной. Правом издания нормативных актов обладают выс­ший представительный орган федерации - Федеральное Собра­ние РФ и представительные органы субъектов РФ, а также орга­ны местного самоуправления.

К числу правотворческих органов также относятся Президент РФ, Правительство РФ, федеральные министерства и ведом­ства и соответствующие органы субъектов РФ и их главы. Адми­нистрация объединений, предприятий и учреждений в пределах своих полномочий издает так называемые локальные норматив­ные акты, регулирующие внутренние отношения.

II. Принятие нормативных актов путем референдума.

Референдум как форма правотворчества подразумевает участие населения в принятии государственно-властного реше­ния и его формального закрепления,

В соответствии с Федеральным конституционным законом от 28 июня 2004 г. N 5-ФКЗ «О референдуме Российской Феде­рации» референдум РФ - это всенародное голосование граждан Российской Федерации, обладающих пра­вом на участие в референдуме, по вопросам государственно­го значения.

На референдум могут выноситься вопросы, отнесенные Кон­ституцией РФ к ведению РФ, а также к со­вместному ведению РФ и субъектов РФ.

В случае необходимости изменения глав 1, 2 и 9 Конститу­ции созываемое Конституционное Собрание вправе вынести на всенародное голосование проект новой Конституции Российс­кой Федерации.

Кроме этого, необходимо иметь в виду, что принятие органа­ми государственной власти решения по существу вопроса, кото­рый может быть вынесен на референдум, не является обстоя­тельством, препятствующим проведению референдума по дан­ному вопросу.

III. Заключение нормативных соглашений как форма пра­вотворчества представляет собой составление договоров нор­мативного содержания между различными субъектами подоб­ного права.

Нормативные соглашения могут заключаться:

между Россий­ской Федерацией и иностранными государствами,

между Рос­сийской Федерацией и субъектами, входящими в ее состав,

меж­ду самими субъектами федерации,

между государственными органами и общественными организациями,

между работодате­лями и работниками предприятий.

Исходя из уровня, на котором они заключаются, соглашения могут быть международными, федеральными, региональными, отраслевыми и локальными.

Стадии правотворчества представляют собой последова­тельные и взаимосвязанные действия, из которых складывает­ся процесс создания нормативных актов. Наиболее наглядным является законотворческий процесс.

Основные стадии законотворческого процесса:

1. Принятие решения о подготовке законопроекта. Эта начальная стадия связана с решением того органа, который обладает правом законодательной инициативы. Например, в Рос­сийской Федерации таким правом обладают Президент РФ, Со­вет Федерации, члены Совета Федерации, депутаты Государ­ственной думы, Правительство РФ, законодательные (предста­вительные) органы субъектов РФ, Конституционный суд РФ, Верховный суд РФ и Высший Арбитражный суд РФ по вопросам их ведения (пункт 1 статьи 104 Конституции РФ).

1. Подготовка текста проекта закона состоит из ряда этапов:

• этап составления текста законопроекта, который готовит­ся специалистами в области права, входящих в состав создава­емой рабочей комиссии (или с их непосредственным участием) для правильного структурирования акта и использования терминологии;

• этап предварительного обсуждения первоначального за­конопроекта проводится с привлечением заинтересованных органов, организаций и если требуется общественности на различных совещаниях, заседаниях или в форме публикаций;

• этап согласования законопроекта, который представляет собой ознакомление (если требуется) заинтересованных орга­нов и организаций для предложений по тексту проекта;

• этап доработки осуществляется рабочей комиссией на основе поступивших предложений и заключается в редактиро­вании его текста. В случае необходимости создается специаль­ная редакционная комиссия.

3. Стадия внесения законопроекта на рассмотрение пра­вотворческого органа состоит в передаче его в Государствен­ную думу и принятии его комитетом, который назначается ответ­ственным за данный законопроект. Указанный комитет прово­дит экспертизу проекта и готовит его к рассмотрению на очеред­ном заседании Госдумы.

3. Обсуждение проекта осуществляется в 2-3 чтениях. При первом чтении заслушиваются доклад инициатора законопро­екта и содоклад рабочей комиссии. Затем депутаты высказывают предложения и замечания в форме поправок. По результатам об­суждения законодательный орган одобряет проект либо отклоняет его. При втором чтении с докладом выступает представитель ко­миссии, проводившей доработку проекта. Обсуждение проводится в целом, по разделам либо постатейно. В результате второго чте­ния законодательный орган принимает проект, либо отклоняет его, либо возвращает на доработку. В третьем чтении обсуждения про­екта не допускается, а решается вопрос о принятии или отклоне­нии данного законопроекта. В исключительных случаях возможно возвращение ко второму чтению.

3. Принятие закона осуществляется голосованием: простым (абсолютным) и квалифицированным большинством. Федераль­ные законы принимаются большинством голосов от общего чис­ла депутатов Государственной думы (50% + 1 голос). Федераль­ные конституционные законы считаются принятыми, если они одобрены не менее 2/3 голосов от общего числа депутатов Го­сударственной думы и не менее чем 3/4 голосов от общего чис­ла членов Совета Федерации.

6. Подписание закона. Принятый закон в течение 5 дней направляется на подпись Президенту. На подписание закона отводится 14 дней. Президент РФ может использовать право «вето» и отклонить закон. В таком случае Совет Федерации либо Государственная дума могут преодолеть вето Президента путем голосования за закон 2/3-ми голосов. Вновь принятый закон под­лежит обязательному подписанию Президентом РФ.

6. Опубликование закона - это доведение полного текста принятого закона с помощью средств массовой информации или специальных (официальных) изданий. В Российской Федерации такими являются, например, «Российская газета» и Собрание Законодательства РФ. Федеральные законы подлежат официальному опубликова­нию в течение 7 дней после их подписания.

8. Вступление закона в юридическую силу. Федеральные законы вступают в силу по истечении 10 дней после их опубли­кования, если в самом законе не предусмотрен другой порядок вступления в силу.

34. Порядок опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов

В демократическом государстве крайне необходимо, чтобы закон был доведен до всеобщего сведения, поскольку гласность в сфере законодательства непосредственно затрагивает права и законные интересы граждан и других субъектов права. Знание законов не может быть привилегией избранных.

Процесс все большей открытости российского общества не мог не затронуть и сферу обнародования нормативных актов. В данной области произошли существенные изменения, закрепленные конституционными положениями, в соответствии с которыми опубликование законов и других нормативных актов тесно увязано с их введением в действие.

Пункт 3 ст. 15 Конституции РФ устанавливает, что «Законы подлежат официальному опубликованию. Неопубликованные законы не принимаются. Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения».

Неопубликованные законы не могут применяться на территории Российской Федерации. Более того, любые нормативные акты, затрагивающие права, свободы и обязанности граждан (а это и постановления Правительства, и огромный массив ведомственных актов), не могут применяться, если официально они не опубликованы для всеобщего сведения. Данное конституционное положение, по сути дела, означает, что законы и другие акты, указанные в части 3 статьи (а вернее, их полные и точные тексты), должны публиковаться в газетах или специальных изданиях правотворческих органов или по их поручению другими органами. Эти издания распространяются по подписке. Нормативные акты вступают в силу, то есть могут применяться, действовать только при условии их опубликования.

Из сказанного следует и другое важное положение: никто не может быть осужден или подвергнут наказанию на основании закона, который официально не опубликован для всеобщего сведения.

В соответствии с Федеральным законом «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» принятым Государственной Думой 25 мая 1994 года и одобренным Советом Федерации 1 июня 1994 года (СЗ РФ. 1994. N 8. Ст. 801), официальным опубликованием федерального конституционного закона, федерального закона, акта палаты Федерального Собрания считается первая публикация его полного текста в «Российской газете» или «Собрании законодательства Российской Федерации».

Федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания могут быть опубликованы и в иных печатных изданиях, а также доведены до всеобщего сведения (обнародованы) по телевидению и радио, разосланы государственным органам, должностным лицам, предприятиям, учреждениям, организациям, переданы по каналам связи, распространены в машинописной форме. Кроме того, в Законе установлено, что законы, акты палат Федерального Собрания и иные документы могут быть опубликованы также в виде отдельного издания. Если в федеральный конституционный закон, федеральный закон, акт палаты Федерального Собрания были внесены изменения или дополнения, они могут быть повторно официально опубликованы в полном объеме.

Федеральные конституционные законы и федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение семи дней после дня их подписания Президентом Российской Федерации. Акты палат Федерального Собрания публикуются не позднее чем через десять дней после дня их принятия.

Законы направляются для официального опубликования Президентом Российской Федерации, а акты палат Федерального Собрания - Председателем соответствующей палаты или его заместителем.

При публикации федерального конституционного закона и федерального закона указываются наименование закона, даты его принятия (одобрения) Государственной Думой и Советом Федерации, а также должностное лицо, его подписавшее, место и дата его подписания, регистрационный номер. При публикации постановления палаты Федерального Собрания указываются его наименование, должностное лицо, его подписавшее, место и дата его принятия, регистрационный номер.

Проблема официального опубликования актов сегодня актуальна и потому, что роль «информаторов» о законодательстве все чаще пытаются взять на себя различного рода негосударственные, коммерческие структуры. Последние далеко не всегда способны обеспечить полную и достоверную информацию о законах и нередко под видом принятых законов воспроизводят в своих изданиях даже не самые последние их проекты.

Международные договоры Российской Федерации регулируют отношения России с зарубежными государствами и международными организациями. Они заключаются в соответствии с Конституцией и федеральными законами от имени Российской Федерации уполномоченными федеральными органами. После официального признания, ратификации и одобрения международные договоры в установленном порядке приобретают обязательную силу на территории России.

В Федеральном законе «О международных договорах Российской Федерации», принятом Государственной Думой 16 июня 1995 года и вступившем в силу 21 июля 1995 года (СЗ РФ. 1995. N 29. Ст. 2757), дано определение подобных договоров. Так, «международный договор Российской Федерации» означает международное соглашение, заключенное Россией и иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом.

Международные договоры Российской Федерации заключаются от имени Российской Федерации (межгосударственные договоры), от имени Правительства Российской Федерации (межправительственные договоры), от имени федеральных органов исполнительной власти (договоры межведомственного характера).

Положения официально опубликованных международных договоров Российской Федерации, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют в Российской Федерации непосредственно. Для осуществления иных положений международных договоров принимаются другие правовые акты.

В соответствии с подписанными Российской Федерацией международно-правовыми документами и нормами международного права действие российских законов может не распространяться на дипломатических представителей и некоторых сотрудников представительств иностранных государств и международных организаций в силу обладания ими дипломатическим иммунитетом.

Согласие Российской Федерации на обязательность для нее международного договора может выражаться путем:

- подписания договора;

- обмена документами, образующими договор;

- ратификации договора;

- утверждения договора;

- принятия договора, приложения к договору,

а также путем применения другого способа выражения согласия, о котором могут условиться договаривающиеся стороны.

Вступившие в силу для Российской Федерации международные договоры, решение о согласии на обязательность которых для нашего государства принято в форме федерального закона, подлежат официальному опубликованию по представлению МИД России в «Собрании законодательства Российской Федерации».

35. Действие нормативных актов во времени, в пространстве и по кругу лиц

Нормативные акты имеют временные, пространственные и субъективные пределы своего функционирования.

Действие нормативного акта во времени обусловлено вступлением его в силу и утратой силы.

Согласно ст. 6 Феде­рального закона «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов актов палат Федерального Собрания» федеральные конститу­ционные законы, федеральные законы, акты палат Федераль­ного Собрания вступают в силу одновременно на всей террито­рии РФ по истечении 10 дней после их официального опублико­вания, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу.

Здесь важно учитывать принцип, согласно которому закон не имеет обратной силы, т. е. он не должен распространяться на те отношения, которые уже существовали до момента вступ­ления его в юридическую силу.

Придание закону обратной силы возможно в 2-х случаях:

1) если в самом законе об этом сказано;

2) если закон смягчает или вовсе устраняет ответственность.

Нормативные правовые акты утрачивают свою силу (прекращают дей­ствие) на следующих основаниях:

1. по истечении срока действия, на который он был принят;

1. в связи с изданием нового акта, заменившего ранее дей­ствующий акт (косвенная отмена);

2. на основании прямого указания об отмене акта (прямая отмена).

Действие нормативного акта в пространстве определено территорией, на которую распространяются властные полномо­чия органа, его издавшего. Под территорией Российской Феде­рации понимается ее сухопутное и водное пространство внутри государственных границ, воздушное пространство над ними, недра. К ней относятся также территория российских диплома­тических представительств за рубежом, военные и торговые суда в открытом море, воздушные корабли, находящиеся в полете за пределами России (принцип экстерриториальности).

С выше изложенным тесно связано действие акта по кругу лиц. Нормативные акты РФ действуют на территории Российской Федерации в отношении всех ее граждан, государственных ор­ганов, общественных организаций, иностранцев, лиц без граж­данства.

Вместе с тем существуют специальные нормативные акты, распространяющиеся только на отдельные категории граж­дан и должностных лиц (военнослужащих, государственных слу­жащих, работников милиции, прокуратуры, суда, ветеранов вой­ны и труда, многодетных матерей и т. д.). Дипломатические пред­ставители, депутаты и ряд других субъектов, имеющих специ­альный правовой статус, обладают иммунитетом, т.е. действие уголовного и иных законов в их отношении осуществляется по особой процедуре.

36. Систематизация нормативных правовых актов

С правотворчеством и юридической техникой непосредствен­но связан процесс систематизации действующих нормативных актов.

Система действующих правовых документов значительна по объему, быстро изменяется. В связи с этим возникают правовые коллизии, что негативно сказывается как на правотворчестве, так и на правоприменении.

Систематизация нормативных актов как раз является од­ним из средств приведения нормативных актов в согласован­ную систему.

Систематизация нормативных актов - это юридическая деятельность, направленная на приведение нормативных актов в единую и внутренне согласованную систему.

Субъектами систематизации выступают государственные органы, юридические службы, организации, а в определенных случаях - частные лица.

Различают три основных вида систематизации - кодифика­цию, инкорпорацию и консолидацию.

I. Кодификация - это объединение нескольких норматив­ных актов, регулирующих сходные общественные отноше­ния, в единый, логически цельный акт путем переработки норм, объединяемых актов.

В процессе кодификации устраняются устаревший правовой материал, противоречия в нормах, создаются новые правила поведения, обеспечивается их согласованность, логичность. Поэтому кодификация - и способ правотворчества, и наиболее сложный, трудоемкий вид систематизации.

Кодекс (лат. соdех - собрание законов) - кодифицирован­ный законодательный акт, объединяющий в строго определен­ном порядке нормы права, регулирующие какую-либо отрасль общественных отношений.

Результатом кодификации могут быть следующие виды актов.

1. Основы законодательства - это вид кодифицированно­го акта, с которого начинается процесс право­вого регулирования общественных отношений в той или иной сфере. Основы законодательства содержат основополагающие нормы, регулирующие ту или иную область сходных обществен­ных отношений, вследствие чего являются юридической базой для развития законодательства. Например, правовые акты, ре­гулирующие нотариальную деятельность в России основаны на таком акте «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» от 11.02.1993 N 4462-1 (с изм. и доп..

2. Отраслевые кодексы: Гражданский, Уголовный, Гражданский процессуальный, Уголовно-процессуальный и др.

2. Межотраслевые кодексы, содержащие нормы различных отраслей права: Воздушный, Торгового мореплавания и др.

2. Специализированные кодексы, содержащие нормы, ре­гулирующие специфические отношения - Избирательный кодекс г. Москвы.

3. Устав - кодифицированный акт, содержащий нормы, кото­рые регулируют определенную сферу государственной деятель­ности, деятельность определенных ведомств, министерств, орга­низаций в той или иной сфере. (Дисциплинарный устав, Устав внутренней и караульной службы и др.).

II. Инкорпорация - это систематизация нормативных актов путем объединения актов в сборник без изменения его содер­жания.

Виды инкорпорации:

1. В зависимости от принципа объединения нормативных актов выделяют два вида инкорпорации:

• хронологическую инкорпорацию (по времени принятия актов) - Собрание законодательства РФ, Собрание постановле­ний Правительства, Бюллетени высших судебных органов;

• тематическую инкорпорацию (по предмету правового регулирования). Например, Свод законов является вершиной та­кой инкорпорации и представляет собой собранные воедино и расположенные в строгом порядке законы и важнейшие подза­конные нормативные акты.

2. В зависимости от субъектов, осуществляющих эту дея­тельность, выделяют:

- официальную инкорпорацию - упорядоченное объеди­нение нормативных актов путем издания компетентными орга­нами сборников (собраний) действующих нормативных актов. Она является способом (формой) официального опубликования вступающих в юридическую силу или уже действующих нормативных актов, а сборники служат официальными источниками достоверной правовой информации;

- неофициальную инкорпорацию, которая проводится раз­личными организациями, органами и лицами и носит справочно-информационный характер.

III. Консолидация - это объединение множества законода­тельных актов в единый укрупненный акт.

При консолидации не меняется содержание ранее принятых актов.

Примером консолидации времен бывшего Союза являлся Указ Президиума Верховного Совета СССР от 01.101980 «О праздничных и памятных днях», объединивший (а тем са­мым и заменивший) 48 ранее действовавших актов по этому вопросу.

Консолидация используется в правотворческой деятельнос­ти с целью упорядочения нормативных актов по различным воп­росам общественной и государственной жизни, когда необходи­мо свести воедино много разрозненных нормативных предписа­ний по признаку однородности деятельности.

37. Реализация права: понятие и основные формы

Формирование правового государства предполагает уваже­ние к праву, которое и проявляется в строгом соблюдении пра­вовых предписаний. В этой связи проблемы реализации права приобретают особую практическую значимость. Необходим ана­лиз деятельности по реализации права в разных аспектах, важно понимание того, что представляют собой различные формы реализации права.

Реализация правовой нормы - фактическое осуществ­ление ее предписаний, претворение в жизнь общих правил поведения. Реализация норм права - это процесс воплощения правовых предписаний в поведении субъектов права.

В зависимости от характера действий субъектов и вида реализуемой правовой нормы (характера содержащегося в нор­ме предписания) выделяют четыре формы реализации права.

Соблюдение (с помощью чего осуществляются запреты, от нарушения которых лицо должно воздерживаться - реализация норм-запретов).

Исполнение (связано с выполнением активных обязан­ностей, строго определенных в законе действий в интересах управомоченной стороны - реализация обязывающих норм);

Использование (выражается в осуществлении субъектив­ных прав, посредством чего лицо удовлетворяет свой собствен­ный интерес и тем самым достигает определенного блага, цен­ности - реализация управомочивающих норм);

Применение (это властная деятельность компетентных органов по разрешению конкретного юридического дела, в ре­зультате чего выносится соответствующий индивидуальный акт).

38. Акты применения: понятие, виды.

Их отличие нормативных правовых актов

Акт применения права (правоприменительный акт) - это такой правовой документ, который содержит индивидуаль­ное властное предписание, вынесенное компетентным ор­ганом в результате решения конкретного юридического дела.

Акт применения права (правоприменительный акт) выступает итогом правоприменительной деятельности.

Признаки актов применения права:

исходит от компетентных органов;

носит властный ха­рактер;

носит индивидуальный, а не нормативный характер, поскольку адресован конкретным субъектам, указывает на то, кто в данной ситуации обладает субъективными правами и юриди­ческими обязанностями;

имеет определенную установленную законом форму и оп­ределенную структуру, т.е. состоять из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей.

Классификация правоприменительных актов:

по форме - на указы, приговоры, решения, приказы и т. п.;

по субъектам, их издающим, - на акты государственных и негосударственных (в частности, муниципальных) органов;

по функциям права - на регулятивные (приказ о повыше­нии по службе) и охранительные (постановление о возбуждении уголовного дела);

по роли и месту в процессе правоприменения - на основные (выражают конечное решение юридического дела, напри­мер, приговор) и вспомогательные (подготавливают издание ос­новных, в частности, постановление о привлечении лица в каче­стве обвиняемого);

по предмету правового регулирования - на акты уголовно-правовые, гражданско-правовые и т. п.

Общее между нормативными актами и актами применения права:

и те и другие - это правовые акты;

и те и другие принимаются и обеспечиваются компетент­ными (прежде всего государственными) органами;

3) и те и другие - это властные по своему характеру документы.

В отличие от нормативного правоприменительный акт:

принимается именно на основе нормативного;

конкретизирует норму права, содержащуюся в норматив­ном акте, применительно к индивидуальным ситуациям, отношениям;

носит персонифицированный характер;

не является источником права и рассчитан только на од­нократное применение;

выступает юридическим фактом для возникновения, из­менения и прекращения соответствующих правоотношений.

39. Толкование права: понятие, способы

Толкование норм права - это деятельность по выявле­нию воли законодателя, выраженной в правовой норме, направленная на раскрытие смыслового содержания пра­вовых норм.

Термин "толкование" употребляется в различных смыслах. Отсюда первая классификация толкования:

1) уяснение смысла и содержания правовой нормы - внут­ренняя форма толкования;

2) разъяснение уясненного смысла и содержания правовой нормы - внешняя форма толкования.

В свою очередь внешнюю форму можно разделить на:

• принятие актов толкования компетентными органами власти;

• высказывания отдельных должностных лиц с целью разъяснить содержание правовой нормы;

• интерпретацию, т. е. выяснение, как соотносится объем толкуемой правовой нормы с объемом (буквальным смыслом) ее текста.

Толкование имеет универсальное значение, так как осуще­ствляется во всех видах юридической деятельности: в юриди­ческой науке, юридическом обучении, правотворчестве, систе­матизации, правоприменительной деятельности. Особое значе­ние толкование имеет в правоприменительной деятельности, поскольку применение норм права порождает, изменяет либо прекращает права и обязанности участников правоотношений, определяет правовой статус и тем самым существенно влияет на фактическое положение конкретных субъектов права.

Как уже отмечалось, одна из первых классификаций толко­вания связана с формой толкования - внутренней и внешней. Здесь необходимо сказать, что при уяснении смысла и содержа­ния правовой нормы используются определенные способы.

Способ толкования - относительно обособленная сово­купность приемов анализа правовых норм, содержащихся в правовых актах.

Способы толкования в последствии могут применяться и при разъяснении смысла и содержания правовой нормы.

Можно назвать следующие способы толкования:

I. Грамматическое толкование.

Грамматическое толкование (грамматический (филологичес­кий) способ) состоит, прежде всего, в определении смысла от­дельных слов и словосочетаний, установлении лексической связи между ними. Субъекту толкования необходимо опереться, в пер­вую очередь, на правила языка.

Так, если слова или предложения в тексте правовой нормы соединены союзом "и", то реализация этой нормы возможна одновременно с учетом всех признаков, обозначаемых указан­ными словами или предложениями.

Например, "Экспертиза заявки осуществляется федераль­ным органом исполнительной власти по интеллектуальной соб­ственности и включает формальную экспертизу и экспертизу заявленного обозначения" (п.1 ст. 10 Закона РФ "О товарных зна­ках, знаках обслуживания и наименовании мест происхождения товаров" - далее Закона).

Если же присутствуют союзы "или", "либо", то достаточно хотя бы одного из указанных признаков, например, "Обладателем исключительного права на товарный знак (правообладателем) может быть юридическое лицо или осуществляющее предприни­мательскую деятельность физическое лицо" (п. З ст.2 Закона).

Знаки препинания также имеют существенное значение. Если стоят запятые или точка с запятой, то они заменяют собой союз "и". Например, "В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации" (п. 1 ст. 5 Закона).

При грамматическом толковании также обращается внима­ние на совершенную и несовершенную формы глаголов и при­частий.

Совершенная форма употребляется тогда, когда законодатель связывает наступление юридических последствий не толь­ко с фактом совершения определенных действий, но и с фактом наступления определенного результата. Например, согласно ч. 4 ст. 33 УК РФ подстрекателем является лицо, склонившее дру­гое лицо к совершению преступления путем уговора, подкупа, угрозы и другим способом. Следовательно, лицо, склонявшее кого-либо к совершению преступления, но не добившееся результата, не будет подстрекателем.

При использовании модальных глаголов законодатель не связывает юридические последствия с каким-то обязательно наступившим результатом действий, достаточно возможности наступления результата или действий определенного рода. На­пример, в ч. 2 ст. 25 Закона установлено: "Уступка товарного знака не допускается, если она может явиться причиной введения в заблуждения потребителя...".

Правовой наукой выработан ряд правил грамматического толкования:

1. Словам и выражениям следует придавать то значение, которое они имеют в соответствующем литературном языке. В международном праве это правило называется «золотым пра­вилом толкования». Придание словам иного значения, отлично­го от общеупотребительного, должно быть обосновано, доказа­но с помощью легальных дефиниций.

2. Если законодатель с помощью легальной дефиниции (оп­ределения, данного в законе) или иным путем определил значе­ние термина, то именно в этом смысле и следует его употреб­лять. Уже приведенный пример нормы, содержащейся в п. 3 ст. 2 Закона - "Обладателем исключительного права на то­варный знак (правообладателем) может быть юридическое лицо или осуществляющее предпринимательскую деятель­ность физическое лицо". То есть правообладатель - это юри­дическое лицо или осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, обладающие исключительным правом на товарный знак.

2. Значение терминов одной отрасли права нельзя без дос­таточных оснований распространять на другие (хулиганство - ст. 213 УК РФ и мелкое хулиганство - ст. 20.1 КоАП РФ).

2. Идентичным по сути формулировкам одного и того же закона нельзя придавать разное значение, если это не следу­ет из самого закона (Товарный знак и знак обслуживания - ст. 1 Закона).

3. Нельзя придавать разным терминам одно значение (То­варный знак и наименование места происхождения товара).

4. Недопустимо такое толкование, при котором отдельные слова закона трактовались бы как лишние.

II. Системное (сопоставительное) толкование.

Системное (сопоставительное) толкование (систематичес­кий способ) обусловлено признаком системности правовых норм и предполагает сопоставление правовой нормы с иными норма­ми данного нормативно-правового акта, данной отрасли права, а также с нормами других отраслей, регулирующих то же самое или сходное общественное отношение.

Выяснение связи необходимо также и потому, что в других нормах могут быть установлены какие-либо изъятия из общего правила, либо внесены коррективы в ранее принятые нормы, либо могут обнаружиться пробелы, прежде всего в коллизион­ных нормах.

Например, ст.8 Закона определяет, что Иностранные юри­дические лица или постоянно проживающие за пределами РФ физические лица ведут дела с федеральным органом исполни­тельной власти по интеллектуальной собственности через за­регистрированных патентных поверенных, в то время как российские граждане и юридические лица могут вести дела и самостоятельно. А ст. 47 Закона устанавливает, что иностран­ные юридические и физические лица пользуются правами на­равне с юридическими и физическими лицами Российской Федерации.

При системном толковании важен учет наибо­лее типичных функциональных связей норм права, оказы­вающих влияние на смысл толкуемой нормы.

1. Связь толкуемой нормы с нормой, тем или иным спосо­бом раскрывающей смысл термина, который использован в тол­куемой норме (почти все статьи Закона со ст.1 Закона - что та­кое и каким может быть товарный знак).

1. Связи общих и специальных норм. Специальные нормы ограничивают сферу действия общей нормы, делают изъятие из нее. При наличии специальной нормы общая норма не при­меняется. В юридической науке и практике сложилось правило: специальный закон отменяет действие общего закона примени­тельно к фактам, предусмотренным специальным законом.

Например, ч. 1 ст. 105 УК РФ предусматривает ответствен­ность за убийство, то есть умышленное причинение смерти дру­гому человеку. Если эту статью толковать изолированно от дру­гих статей гл. 16 УК РФ, то неизбежен вывод, что любое убий­ство охватывается ст. 105 УК РФ. Если же привлечь для толко­вания статьи, предусматривающие специальные составы убий­ства (в состоянии сильного, внезапно возникшего душевного волнения — ст. 107, при превышении пределов необходимой обороны — ст. 108 УК РФ), то неизбежен другой вывод — не каждое убийство охватывается ст. 105 УК РФ. Статьи 107 и 108 являются специальными и ограничивают сферу действия нормы, содержащейся в ст. 105.

3. Связи отсылочных статей. Из самой отсылочной статьи видно, что норма в ней сформулирована не полностью. Чтобы уяснить норму, содержащуюся в отсылочной статье, необходи­мо привлечь ту статью, к которой делается отсылка.

Например, "Одновременно с уведомлением о положитель­ном результате формальной экспертизы заявки заявителю со­общается о дате подачи заявки, установленной в соответствии с пунктом 6 статьи 8 настоящего Закона" (ч. 3 ст. 11 Закона).

4. Связи близких по содержанию, одновидовых норм. В этом случае используется метод сравнения, сопоставления двух близ­ких по содержанию норм, что позволяет с большей четкостью отграничить их, выявить у каждой из них признаки, по которым они различаются. Например, толкование ст. 129 (клевета) и ст. 130 (оскорбление) УК РФ.

Подобное сравнение необходимо при толковании ст. 330 УК РФ об уголовно наказуемом самоуправстве и ст. 19.1 Кодекса об административных правонарушениях, которая устанавлива­ет административную ответственность за самоуправство.

III. Историческое толкование.

Историческое толкование (историко-политический способ) состоит в выяснении общественных условий, экономических, социальных, политических и иных факторов, вызвавших к жиз­ни данную правовую норму, а также анализе целей и задач, ко­торые решает государство посредством введения ее в действие. Чаще всего цели правовой нормы формулирует сам закон в пре­амбуле или в отдельной статье.

В ходе исторического толкования можно установить, что пра­вовая норма (ее часть) не действует, так как исчезли отноше­ния, на которые она была рассчитана, что данная норма, как изданная в иных условиях, не отвечает целям и задачам право­вого регулирования на момент толкования, а потому требует определенной корректировки (преамбула Закона).

Источники, из которых можно получить данные об указанных факторах, могут быть различные. Наибольшее значение имеют источники, относящиеся к правотворческому процессу: проекты нормативных актов, объяснительные записки к проек­там, протоколы заседаний органов, занимавшихся их подготов­кой, доклады, содоклады и выступления по проектам в право­творческом органе и т. д. Данные, полученные из этих источни­ков, используются как аргументы для подтверждения или опро­вержения тезисов, выдвинутых в ходе толкования, и раскрыва­ющих смысл нормы.

Наибольшее практическое значение при историческом тол­ковании имеет сравнительный прием, в ходе которого могут сравниваться аналогичные нормы; с одной стороны, толкуемая норма, с другой - аналогичная норма, содержащаяся в старом нормативном акте или проекте нормативного акта. Сравнение формулировок принятого акта с его проектами позволяет пока­зать, в каком направлении двигалась мысль законодателя, к чему он стремился, внося изменения в первоначальные формулы проекта, расширить или сузить круг прав и обязанностей, смягчить или усилить ответственность, расширить ее или ограничить и т. д.

Применение правовой нормы требует правильного раскры­тия ее политического смысла и четкой оценки всех существен­ных обстоятельств рассматриваемого дела.

IV. Специально-юридическое толкование.

Специально-юридическое толкование (специально-юриди­ческий способ) - это исследование средств и приемов изложе­ния воли законодателя, основанное на специальных знаниях юридической науки и, прежде всего, юридической техники. Спе­циально-юридическое толкование включает в себя:

1. конструктивное толкование, т. е. уяснение особеннос­тей юридической конструкции (например, при толковании норм договора важно знать, какой это договор - купли-продажи или лицензионный);

1. определение отраслевой принадлежности правовых норм;

3) терминологическое толкование (правильное уяснение специальных юридических понятий - «неустойка», «штраф», «пеня», «залог», «поручительство» и т. д.).

V. Логическое (формальное) толкование

Логическое (формальное) толкование (формально-логичес­кий способ) - это исследование смысла и содержания нормы права с помощью различных логических приемов: анализ поня­тий, синтез, дедукция, индукция, умозаключение степени, выводы по аналогии, доведение до абсурда и др. Каждое понятие имеет свое содержание (сово­купность признаков и объем).

1. При анализе понятия вычленяются его признаки, опреде­ляется его объем. Объем понятия может быть подвергнут деле­нию. В результате содержание и объем понятия будут выраже­ны в совокупности суждений более конкретного характера, при­ближенные к конкретным жизненным ситуациям.

Например, в ст.1 Закона говорится о понятии товарный знак. Товарный знак и знак обслуживания (далее - товарный знак) - это обозначения (первый признак), способные отличать соот­ветственно товары и услуги одних юридических или физических лиц от однородных товаров и услуг (далее - товары) других юри­дических или физических лиц (второй признак). Отсюда и объем понятия "Товарный знак".

2. Синтез (противоположность анализа) используется при соединении различных характеристик, качеств и признаков в единое понятие. Например, рассматривая положения ст. 4. Па­рижской Конвенция по охране промышленной собственности, мы можем придти к пониманию того, каким образом формируется или может формироваться правопритязания на приоритет.

2. Дедукция - от общего к частному - экспертиза заявки осуществляется федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (общее) и включает фор­мальную экспертизу (первое частное) и экспертизу заявленно­го обозначения (второе частное) (п.1 ст. 10 Закона).

4. Индукция - от частного к общему. Например, чтобы уяс­нить, когда передача товарного знака будет считаться действи­тельной (законной) - общее, необходимо выяснить формы пе­редачи и необходимость регистрации в Патентном ведомстве - частное (ст.ст. 25, 27 Закона).

4. Умозаключение степени складывается из двух правил: кто управомочен или обязан к большему, тот управомочен или обязан к меньшему; кому воспрещено меньшее, тому воспрещено большее. Сравниваемые предметы, действия (боль­шее и меньшее) должны принадлежать к одному и тому же виду, быть однородными.

Если, например, какой-либо государственный орган уполно­мочен издавать нормативные акты (большее полномочие), то тем самым уполномочен и давать разъяснения своим актам, если он прямо законом не лишен такого полномочия (меньшее пол­номочие).

6. Выводы по аналогии как логический прием толкования следует отличать от аналогии как способа восполнения (преодо­ления) пробелов в праве. Этот прием используется, например, при толковании правовых норм с незаконченным перечнем. За­конодатель, перечисляя какие-то обстоятельства, дает лишь приблизительный их перечень, употребляя обороты «и другие», «и в других случаях», «и тому подобное». Тем самым законода­тель уполномочивает лицо, применяющее и толкующее норму права, расширить этот перечень за счет других обстоятельств, аналогичных перечисленным.

Например, в п. 1 ст. 5 Закона говорится, что в качестве то­варных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изоб­разительные, объемные и другие обозначения или их комбина­ции. В данном случае по аналогии перечень других видов обо­значений может быть продолжен.

7. Доведение до абсурда. Проанализируем в качестве при­мера понятие "источник повышенной опасности". Что является источником повышенной опасности для окружающих? Транспор­тные средства? Да! Возникает предположение, что все транспортные средства следует рассматривать как источник повышен­ной опасности. Продолжим мысль, доведем ее до логического конца: а как же велосипед, тележка, тачка и т. д.? Придем явно к абсурдному выводу; отсюда указанный вариант толкования не может быть признан правильным. Значит, дело не в транспорт­ных средствах, а в их мощности.

VI. Функциональный способ.

Функциональное толкование (функциональный способ) опи­рается на знание факторов и условий, в которых действует, при­меняется толкуемая норма права. При функциональном толко­вании используются оценки и аргументы, относящиеся к сфере политики, морали и т. д.

Широкое применение данный способ находит в период ста­новления новой правовой системы, когда продолжают действо­вать устаревшие законы. Становится необходимым приспособ­ление этих законов к новым условиям жизни на основе учета конкретной исторической обстановки.

Согласно Декрету о суде № 1, советские суды могли руко­водствоваться законами свергнутых правительств, если они не отменены революцией и не противоречат революционной сове­сти, революционному правосознанию, политике рабоче-кресть­янского правительства. Декрет, следовательно, прямо ставил при­менение этих законов в зависимость от их оценки с точки зрения революционной морали и революционного правосознания и пре­дусматривал возможность их исправления на данной основе.

Особое значение функционального способа состоит в том, что при этом способе толкования устанавливается смысл оце­ночных терминов.

С помощью оценочных терминов обозначаются самые раз­ные явления:

• ситуации и состояния (неблагоприятные условия - ст. 152 СК РФ);

• действия (позорящие - ст. 129 УК, добросовестные - ст. 10 ГК);

• результаты действий (крупный размер - ст. 174 УК РФ);

• исключительность обстоятельств - ст. 64 УК РФ;

• мотивы и побуждения (корыстные - ст. 126 УК РФ, хули­ганские - ст. 105 УК РФ);

• причины - уважительные, неуважительные;

• предметы, вещи и их свойства (благоустроенное жилое помещение) и т. д.

Это термины, неопределенные по своему содержанию. На­пример, при толковании терминов и. выражений "нравственные качества опекуна" (ст. 146 СК РФ), "неприличная форма униже­ния чести и достоинства" (ст. 130 УК РФ) используются для оценки и аргументов морального характера.

Оценочные термины типа "крупный ущерб", "тяжкие послед­ствия", "существенный вред" и другие толкуются в контексте кон­кретных ситуаций. В таких случаях правоприменителю необхо­димо выработать общий стандарт оценки этих ситуаций.

Например, стандарт, как основание оценки необходимых средств, которыми располагают внуки для содержания своих нетрудоспособных нуждающихся в помощи деда и бабушки (ст. 95 СК РФ), складывается, исходя из многих социальных и мате­риальных условий жизни граждан общества в определенный отрезок времени.

В выработке этих стандартов большая роль принадлежит су­дебной практике. Высшие судебные инстанции обобщают судеб­ную практику и статистику, и на ее основе формулируют крите­рии оценки ситуаций, обозначенных оценочными терминами.

Следует сказать, что в законодательстве РФ наблюдается широкое использование легальных определений (дефинитивных норм) терминов. Например, в новом УК РФ в виде примечаний к статьям содержится свыше двадцати легальных определений, в том числе и оценочных терминов (крупный ущерб, крупный размер, значительный размер и др.). В таких случаях проблема толкования оценочных терминов упрощается, они должны по­ниматься в смысле, определенном легальными дефинициями.

Смысл и содержание правовой нормы может быть разъяс­нен, т.е. выражен вовне в разных формах: суждениях о содер­жании нормы права, юридических оценках и интерпретацион­ных нормах.

1. В суждениях утверждается или отрицается что-либо о со­держании норм права: о субъектах, о ситуациях, на которые рас­пространяется норма права, о предписываемых, запрещаемых, дозволяемых действиях и т. д.

1. В юридических оценках (суждениях о юридической ква­лификации) диалектически сочетается результат толкования о юридической квалификации. Приведем пример из судебной прак­тики: «Умышленное убийство в присутствии близких потерпев­шему лицу, может быть признано совершенным с особой жесто­костью в случаях, когда виновный сознавал, что причиняет этим лицам особые страдания» (Бюллетень Верховного Суда СССР. 1987. № 1. С. 341). В приведенном положении, бесспорно, дает­ся юридическая квалификация действию, но в нем отражается и смысл нормы, содержащейся в ст. 105 УК РФ.

2. Интерпретационные нормы являются результатом тол­кования только органов, имеющих право давать официальное нормативное толкование. Оно формулируется в виде норм, со­держащихся в актах толкования, предписывающих другим субъектам то или иное понимание и применение законов.

40. Виды толкования норм права

Виды толкования по объему (толкование-интерпрета­ция)

Объем толкования определяется его соотношением с текстом нормы. По объему толкование может быть буквальным, рас­пространительным и ограничительным.

1. При буквальном толковании содержание нормы права, установленное в ходе использования всех необходимых для данного случая приемов толкования, совпадает с результатом, полученным на основе простого прочтения ее текста (смысл и буква закона).

2. При распространительном (расширительном) толко­вании действительное содержание оказывается шире букваль­ной формулы нормы. Распространительно толкуются незавер­шенные перечни (заканчивающиеся словами "и другое", "и иные). Недопустимо распространительное толкование исчерпывающих перечней (обстоятельств, субъектов и т. д.), распространитель­ное толкование санкций, положений, составляющих исключение из общего правила.

2. При ограничительном толковании действительное со­держание оказывается «уже» буквального смысла нормы.

Например, если норму, содержащуюся в п. 1 ст. 34 СК РФ толковать изолированно от других норм права, то по букваль­ному ее смыслу любое имущество, нажитое супругами во вре­мя брака, является их совместной собственностью. Если же тол­ковать данную норму в связи с нормой, изложенной в п. 2 ст. 36 СК РФ, то толкование будет иным - ограничительным. Со­гласно п. 2 ст. 36 СК РФ, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и т. п.), приобретенные во время брака за счет общих средств супругов, признаются имуществом того супруга, который ими пользуется.

Ограничительное толкование может вытекать из наличия специальной нормы. Специальная норма ограничивает сферу действия общей нормы, делает из неё изъятия. Она как бы от­меняет действие общей нормы в той части, на которую рассчи­тана специальная норма. Дей­ствие этого правила показано выше применительно к толкова­нию ст. 105 УК РФ и ст. 34 СК РФ.

Недопустимо ограничительное толкование незаконченных перечней.

Виды толкования по субъектам

В качестве субъекта толкования может выступать любое лицо, однако юридическое значение толкования, его обязатель­ность для правоприменителей при этом будут неодинаковы. Они зависят от правового положения субъекта, толкующего норму права. По субъектам толкование подразделяется на официаль­ное и неофициальное.

1. Официальное толкование дается органами, уполномо­ченными на это государством. Оно является обязательным для других субъектов и подразделяется на аутентичное и легальное.

• Аутентичное толкование дается органом, издавшем тол­куемый нормативный акт. Специального полномочия на аутен­тическое толкование не требуется. Оно вытекает из правотвор­ческого полномочия органа. Если соответствующий государствен­ный орган наделен правом издавать нормативные акты, то от­сюда следует, что он вправе давать разъяснение этим актам.

• Легальное толкование основывается на законе. В этом случае тот или иной орган наделяется правом давать толкование актам, изданным другими органами.

Официальное толкование как аутентическое, так и легаль­ное может быть казуальным или нормативным.

Казуальное толкование дается применительно к отдель­ному случаю (казусу). Все органы, применяющие нормы права, могут давать казуальное толкование. Решение суда, мотивиру­ющие применение той или иной нормы права, являются казу­альным толкованием закона.

Президиум Верховного суда РФ, рассмотрев какое-либо дело в порядке надзора, отменяя решение нижестоящего суда, в сво­ем определении дает толкование применительно к данному делу. Для других дел, которые будут решаться в дальнейшем на осно­ве данной статьи закона, это толкование уже не будет иметь силы. Значение актов казуального толкования, даваемого вышестоя­щими инстанциями, проявляется в том, что эти акты выступают для нижестоящих органов в качестве образцов понимания и при­менения закона. Нижестоящие инстанции всегда ориентируют­ся на практику толкования и применения законов вышестоящими органами и обычно следуют ей.

Иногда в литературе принципиальные положения, содержа­щиеся в решениях высших судебных инстанций по конкретным делам, называют прецедентами. Но этот прецедент является лишь примером для подражания, для понимания и приме­нения закона. Формальной обязательности для других дел он не имеет и не является прецедентом в смысле источника права, как это существует в англосаксонских правовых системах.

Нормативное толкование дается применительно к рас­смотрению всех дел определенной категории. Такое толкование носит общий характер, формально обязательно при рассмотре­нии всех дел, разрешаемых на основе истолкованной нормы. Это нормы о нормах. В них предписывается, как следует пони­мать и применять другие правовые нормы.

Нормативное толкование законов дается обычно в поста­новлениях Пленумов Верховного суда РФ, Высшего Арбитраж­ного суда РФ по определенной категории дел. Правом толкова­ния Конституции РФ наделен Конституционный суд РФ.

Акты судебного нормативного толкования не должны иметь нормативной новизны, не должны содержать ничего, чего бы не было в толкуемых законах. Сами по себе они не действу­ют и не могут быть положены в основу решений судов. Они слу­жат лишь аргументом, основанием в пользу того или иного по­нимания и применения нормы права. Они принимаются в целях правильного и единообразного понимания и применения зако­нов, но не в целях их поправок и дополнений.

Особое место занимают решения Конституционного суда РФ, связанные с толкованием Конституции РФ и проверкой кон­ституционности нормативных актов. Конституционный суд не может давать толкование Конституции по собственной инициа­тиве. Толкование дается только по письменному запросу субъек­тов, перечисленных в ч. 5 ст. 125 Конституции РФ (Прези­дент РФ, Совет Федерации, Государственная дума, Правитель­ство РФ, органы законодательной власти субъектов Федерации). Толкование носит нормативный характер, оно обязательно для всех субъектов.

Признание неконституционности того или иного акта сопро­вождается толкованием как Конституции РФ, так и соответству­ющего закона и их сопоставлением. Признанный неконституци­онным акт теряет юридическую силу. Если учесть, что право­творчество — это не только издание новых норм права, их изме­нение и дополнение, но и их отмена, то можно придти к выводу, что Конституционный суд РФ в этом качестве выступает право­творческим органом и его постановления - источники права.

Вышестоящие судебные органы рассылают нижестоящим обзоры практики с анализом недостатков толкования и при­менения законов. Подобного рода документы имеют скорее информативный и рекомендательный, чем предписывающий характер.

Официальное толкование законов РФ могут давать и ис­полнительные органы, но в пределах своей компетенции и только тех законов, которые они исполняют. Организуя исполне­ние законов, они издают подзаконные акты (постановления, приказы и инструкции) с целью их конкретизации и определения порядка исполнения. В этих актах могут содержаться разъясне­ния - толкование. Кроме того, они могут давать аутентическое толкование своим собственным актам.

Министерства, ведомства, их управления и отделы рассы­лают на места документы инструктивно-разъяснительного харак­тера: информационные письма, указания и т. д., в которых тоже могут содержаться разъяснения нормативных актов, указания о порядке их применения.

Официальное толкование актов субъектов Федерации оп­ределяется их законами. Здесь существуют разные варианты. Например, конституции республик и уставы других субъектов Федерации толкуются их конституционными или уставными су­дами или самим законодательным органом.

2. Неофициальное толкование осуществляется научными учреждениями, учеными, адвокатами, юрисконсультами и т. д. Оно необязательно для других субъектов, его значение зависит от обоснованности и аргументированности выводов интерпретатора. Выделяют разновидности неофициального толкования:

- доктринальное, которое делается учеными-юристами в монографиях, статьях, комментариях к закону и т. д.;

- профессионально-юридическое толкование, исходящее от юристов-практиков;

- обыденное толкование.

Акты толкования - документы, содержащие конкретизиру­ющие нормативные предписания; разъясняющие юридические нормы. Их характерная особенность состоит в том, что они дей­ствуют в единстве с теми нормативными актами, в которых со­держатся толкуемые юридические нормы.

В теории государства и права акты толкования могут клас­сифицироваться по различным основаниям:

I. По юридической природе:

1. интерпретационные акты правотворчества - акты, издан­ные в порядке аутентичного или делегированного толкования;

1. интерпретационные акты правоприменения - правовые акты, содержащие правила применения норм права.

II. По юридической силе:

1. акты официального толкования (указы, разъяснения, по­становления государственных органов, обязательные для пра­воприменительных органов);

1. акты неофициального токования (комментарии кодексов, учебники, монографии и другие акты доктринального толкования.

III. По типу официального толкования:

1) акты нормативного толкования (разъяснения Пленума Верховного суда, Пленума Высшего Арбитражного суда и акты разъяснения Конституционного суда);

2) акты казуального толкования (разъяснения судов и адми­нистративных органов по конкретным делам).

41. Пробелы в праве и способы их восполнения

Пробел - это полное или частичное отсутствие в действу­ющем законодательстве необходимых юридических норм.

Существуют объективные и субъективные причины пробе­лов в праве. Они должны своевременно устраняться и преодо­леваться.

Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческо­го процесса путем принятия новой нормы права.

Преодолеть же пробел можно с помощью правопримени­тельного процесса, так как здесь никаких новых норм права не создается и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством анало­гии закона и аналогии права.

Аналогия закона - это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи.

Аналогия права - это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права.

Данный спо­соб преодоления пробелов возможен лишь тогда, когда нет кон­кретной нормы, которая бы регулировала сходный случай. При­чем ее нет ни в данной отрасли, ни в смежной. При таком применении первостепенную важность приобретают принципы права (справедливость, равенство перед законом и судом и т. п.), боль­шинство из которых устанавливаются в Конституции. Поэтому правоприменитель, базируясь во многом на собственном пра­восознании и мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные конституционные статьи.

В уголовном и административном праве аналогия исключается.

42. Коллизии в праве и способы их разрешения

Юридические коллизии - это противоречия между нор­мами права, регулирующими одни и те же общественные отношения. Они вносят в правовую систему несогласованность, дефектность, создают неудобства в правоприменительной прак­тике, затрудняют пользование законодательством.

Можно выделить объективные причины коллизий (например, в условиях отставания права от более динамичных обществен­ных отношений одни нормы устаревают, другие, появляясь, не всегда отменяют прежние и действуют зачастую одновременно с ними) и субъективные (недостаток опыта законодателя, низ­кое качество законов, непоследовательная систематизация нор­мативных актов и пр.).

Виды коллизий и способы их разрешения:

между нормами Конституции и всех иных актов (разреша­ется в пользу Конституции);

между нормами законов и подзаконных актов (разреша­ется в пользу законов как актов большей юридической силы);

между нормами общефедеральных актов и актов субъек­тов федерации:

если последний принят в пределах ведения, то в соответ­ствии с ч. 6 ст. 76 Конституции РФ действует именно он;

если последний принят вне пределов своего ведения, то действует общефедеральный акт;

4) между нормами актов одного и того же органа - равными по юридической силе (применяется позже принятый акт);

между нормами актов, принятыми разными органами (при­меняется нормы акта, обладающего более высокой юридичес­кой силой);

между общими и специальными нормами:

если они содержатся в актах принятых одним органом, то приоритет перед нормами последнего по времени принятия;

если они содержатся в одном акте, то приоритет за специ­альными нормами, т.к. они делают исключение из общего правила.

Возможные способы разрешения коллизий:

принятие нового акта;

отмена старого акта;

внесение изменений в действующие акты;

систематизация законодательства;

деятельность судов (прежде всего Конституционного суда РФ);

переговорный процесс через согласительные комиссии.

43. Правоотношение: понятие, состав, виды

Человек, живущий в обществе, состоит с другими членами общества (как отдельными людьми, так и различными группа­ми) в многообразных связях: имущественных, политических, религиозных, бытовых, творческих, родственных, дружествен­ных и иных. Эти социальные связи между людьми и есть обще­ственные отношения.

Хорошо известно, что правом регулируются далеко не все, а лишь те отношения, которые важны для государства и нор­мальной жизнедеятельности людей. Это, прежде всего, отноше­ния собственности, власти, прав и обязанностей граждан, обес­печения порядка, трудовые, брачно-семейные и другие отноше­ния. Остальные либо не регулируются правом совсем (например, друж­ба, товарищество), либо регулируются лишь отчасти (напри­мер, сугубо личные отношения между супругами, родителями и детьми).

Общественное отношение, попадающее в сферу правового регулирования, приобретает юри­дический характер.

При помощи права участники общественных отношений на­деляются разнообразными правами и обязанностями (запрета­ми) и становятся субъектами правовых отношений. Отсюда пер­вое определение: правоотношение - это юридическая связь между субъектами этого отношения.

Правовое отношение - следствие действия права, как соци­ального и государственного явления.

Исходя из того, что под правом мы понимаем, прежде всего, совокупность правовых норм, можно дать определения понятию «правоотношение».

Правовое отношение - это разновидность обществен­ного отношения (общественной связи), возникающее на ос­нове норм права, участники которого имеют субъективные права и юридические обязанности. Правоотно­шение - это общественное отношение, урегулированное норма­ми права.

Наиболее характерные признаки правоотношений:

1. Правоотношения возникают, изменяются или прекращаются только на основе правовых норм. Между этими явлени­ями существует причинно-следственная связь. Нет нормы — нет правоотношения. В правоотношении достигаются цели правовых норм, про­является их эффективность, именно в правоотношениях они «оживают».

2. Правоотношение — это всегда как минимум двусторон­няя связь. Субъекты правоотношений взаимосвязаны между собой правами и обязанностями. В рамках правоотношения пра­ву одной стороны соответствует обязанность другой и на­оборот. В большинстве правоотношений каждый из их участников одновременно обладает правом и несет обязанность.

3. Правоотношение - это всегда волевое отношение, ибо для его возникновения необходима воля его участников (как минимум одной стороны).

3. Правоотношение - это отношение, охраняемое и обес­печиваемое государством (в частности, возможностью госу­дарственного принуждения и наказания).

3. Правоотношение возникает по поводу реального блага или ценности, в связи с чем субъекты осуществляют принадле­жащие им субъективные права и юридические обязанности.

Правоотношение имеет следующую структуру:

1)) Субъекты правовых отношений - это участники право­отношений, обладающие соответствующими субъективны­ми правами и юридическими обязанностями. Субъект пра­воотношения - это субъект права, который использует свою праводееспособность.

В любом правоотношении должно быть не менее двух субъектов.

2)) Объект правоотношения - это те блага и ценности, на которые направлены права и обязанности субъектов правоот­ношений, по поводу чего они вступают в юридические связи. Люди всегда участвуют в правоотношениях ради удовлетворения своих интересов.

Выделяют два подхода к пониманию данной категории:

со­гласно первому из них, объектом правоотношения могут вы­ступать только действия субъектов, поступки людей;

согласно второму подходу, разделяемому большинством ученых, объекты весьма разнообразны и ими могут быть:

материальные блага (вещи, ценности, имущество и т.п., в т. ч., имущественные права);

нематериальные блага (жизнь, здоровье, достоинство и т.п.);

продукты духовного творчества (произведения ли­тературы, искусства, музыки, науки, компьютерные програм­мы и т. д.);

действия и результаты действий участников право­отношений (правоотношения, возникающие, например, на ос­нове договора перевозки, подряда на капитальное строитель­ство и т. п.);

ценные бумаги и документы.

3)) Содержание правоотношения: материальное содержание – собственно общественное отношение; юридическое содержание - субъективные права и юридические обязанности).

I. Субъективное право - это юридически обеспеченная воз­можность совершать или не совершать определенные законом действия. Субъект подобной возможности - управомоченная сторона.

Юридически возможное поведение проявляется в следую­щем.

1. Юридически возможно все, что не запрещено законом. Это не регулируемое правом поведение.

1. Юридически возможно все, что разрешено правовой нор­мой. При этом норма права может предусматривать несколько вариантов разрешенного поведения или формулирует правило только в общей форме и оставляет возможность сторонам дого­вариваться самостоятельно.

Структура субъективного права состоит из возможности:

во-первых, определенного поведения управомоченного лица;

во-вторых, требования нужного поведения от обязанного лица;

в-третьих, обращаться за защитой к компетентным государ­ственным органам (прежде всего, в суд);

в-четвертых, пользоваться тем социальным благом, цен­ностью, на которые направлено правомочие.

II. Юридическая обязанность - это мера необходимого поведения, установленная для удовлетворения интересов управомоченного лица. Обязанность есть гарантия осуществ­ления субъективного права.

Юридическая обязанность предусматривается в правовой норме. Выход за эти границы означает либо недобросовестное отношение к обязанности, либо злоупотребление, посягатель­ство на субъективное право другого участника правоотношения.

Основа юридической обязанности - социальная необходи­мость.

Юридические обязанности бывают либо активными, либо пассивными. Активные обязанности закрепляют необходи­мость установленного нормой варианта действия, а пассивные - необходимость воздержания от действий, запрещенными нор­мами права.

Структура юридической обязанности включает в себя:

1. необходимость совершить определенные действия либо воздержаться от них;

1. необходимость для обязанного лица отреагировать на об­ращенные к нему законные требования управомоченного;

2. необходимость нести ответственность за неисполнение требований;

4) необходимость не препятствовать управомоченному лицу пользоваться тем благом, на которое он имеет право.

Большинство правоотношений по своей юридической при­роде таково, что каждый из их участников одновременно обла­дает правом и несет обязанность (например, в договоре купли-продажи, аренды, поставки и т.п.), стороны взаимоуправомочены и взаимообязаны, их права и обязанности обеспечивают­ся и реализуются через друг друга и находятся в неразрывной связи.

Классификация правоотношений возможна по разным основаниям:

1. Правоотношения, как и юридические нормы, на основе которых они возникают, можно классифицировать по предмету правового регулирования (отраслевому признаку). По этому основанию правоотношения делятся на конституционно-право­вые, административно-правовые, гражданско-правовые, уголов­но-правовые и т.д.

1. По функциональной роли - на регулятивные (возника­ют на основе регулятивных норм или договора) и охранитель­ные (связаны с государственным принуждением и юридической ответственностью).

III. По степени конкретности в содержании нормы можно различить общие и конкретные правоотношения.

В общих правоотношениях реализуются основные (есте­ственные, неотчуждаемые) права и свободы человека и граж­данина, правовые принципы, зафиксированные в исходных (уч­редительных) нормах.

Специфика таких правоотношений проявляется, например, в том, что каждому предоставляется какое-либо право, а госу­дарство берет на себя обязанность гарантировать это право без какого-либо условия. Например, какое правоотношение, какая взаимосвязь может возникнуть на основе такой нормы: «Каждо­му гарантируется свобода мысли и слова» (п. 1 ст. 29 Конститу­ции РФ)? Это общая взаимосвязь - общее правоотношение.

Конкретные правоотношения возникают на основе юри­дических фактов (т.е. жизненных обстоятельств или поступков, которые приводят к появлению конкретных прав и обязанностей и к конкретному правовому результату - заключение и реализа­ция договоров купли-продажи, займа, аренды и т.п.).

IV. По степени определенности субъектов правоотноше­ния делятся на абсолютные и относительные.

В абсолютных правоотношениях точно названа (извест­на) только одна упрамомоченная сторона - носитель субъектив­ного права, а все остальные субъекты отношения обязаны не нарушать это субъективное право, т.е. являются обязанными сторонами.

Примером является правоотношение, возникающее в свя­зи с реализацией авторских прав. Автору принадлежат все пра­ва на произведение, а все остальные лица обязаны не нару­шать эти права.

В относительных правоотношениях известны все сторо­ны, которые являются носителями прав и обязанностей по отно­шению друг к другу. Например, в договоре купли-продажи: про­давец и покупатель.

V. В зависимости от природы юридической обязанности - на пассивные, связанные с соблюдением запретов, пассивных обязанностей (правоотношения собственности), и активные, связанные с осуществлением определенных положительных действий (правоотношения займа).

6. По числу субъектов различают простые (возникают между двумя субъектами) и сложные (складывающиеся между несколькими – двумя и более участниками) правоотношения.

7. По продолжительности действия - на кратковремен­ные (например, правоотношения мены) и долговременные (на­пример, правоотношения гражданства) правоотношения.

44. Субъект правоотношения: понятие, виды

Право делает участника общественных отношений в субъек­та правовых отношений. Понятия «субъекты права» и «субъекты правоотношений» могут как совпадать, так и различаться. Такой вывод следует, например, из того факта, что новорожденные или малолетние дети, душевнобольные являются субъектами пра­ва, но не являются субъектами правоотношений.

Субъекты правовых отношений - это участники право­отношений, обладающие соответствующими субъективны­ми правами и юридическими обязанностями. Субъект пра­воотношения - это субъект права, который использует свою праводееспособность.

В любом правоотношении должно быть не менее двух субъектов.

Можно выделить следующие виды субъектов правоотноше­ний: индивидуальные и коллективные.

I. К индивидуальным субъектам (физическим лицам) отно­сятся граждане, лица с двойным гражданством (бипатриды), лица без гражданства (апатриды), иностранцы (иностранные граждане).

Лица без гражданства и иностранцы могут вступать на тер­ритории России в те же правоотношения, что и граждане РФ, за рядом ограничений, установленных законодательством: они не могут, в частности, избирать и быть избранными в представи­тельные органы власти, занимать должности в государственном аппарате, служить в Вооруженных Силах и т. п.

II. К коллективным субъектам относятся:

1. государство в целом (когда оно, например, вступает в международно-правовые отношения с другими государствами, в конституционно-правовые - с субъектами федерации, в граж­данско-правовые - по поводу федеральной государственной собственности и т. п.);

1. части государства - субъекты федераций, автономии и административно-территориальные единицы;

2. нации и народности в международных и конституционных правоотношениях;

1. государственные органы, организации и учреждения;

3. негосударственные организации (частные фирмы, ком­мерческие банки, общественные объединения и т. д.).

Коллективные субъекты обладают в частноправовых отно­шениях качествами юридического лица. Согласно ч. 1 ст. 48 ГК РФ «Юридическим лицом признается организация, которая име­ет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобре­тать и осуществлять имущественные и личные неимуществен­ные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде».

Правосубъектность: правоспособность, дееспособность, правовой статус

Для того чтобы быть субъектом правоотношений, как физи­ческие, так и юридические лица должны обладать особым юри­дическим свойством — правосубъектностью.

Правосубъектность - способность (возможность) лица быть субъектом права. Правосубъектность включает правовой статус, правоспособность и дееспособность.

I. Правовой статус - это законодательно признанная со­вокупность субъективных прав, юридических обязаннос­тей и законных интересов человека или совокупность пол­номочий и компетенции для государственных органов и дол­жностных лиц.

Правовой статус бывает общим, специальным и индивидуальным.

1. Общий - это статус лица как гражданина государства, зак­репляемый обычно в Конституции.

1. Специальный статус фиксирует особенности положения определенных категорий граждан (студентов, участников вой­ны, депутатов, должностных лиц и т. д.), обеспечивает возмож­ность выполнения их специальных функций в обществе и госу­дарстве.

2. Индивидуальный статус выражает особенности положе­ния отдельного лица (пол, возраст, семейное положение, долж­ность, стаж и т. п.) и представляет собой совокупность прав и обязанностей личности.

II. Правоспособность - это способность иметь субъек­тивные права и исполнять юридические обязанности. Пра­воспособность признается за всеми людьми, возникает с момен­та рождения и прекращается смертью.

Все люди являются правоспособными, но не в одинаковом объеме. Это объясняется различиями между людьми: и по со­стоянию здоровья (в том числе психического), и по волевым ка­чествам, по интеллектуальному и нравственному развитию, твор­ческим способностям и т.д. Разной способностью иметь, напри­мер, политические права обладают граждане государства и ино­странные граждане,

Главное в правоспособности - не права, а принципиаль­ная возможность или способность иметь права.

Сама по себе правоспособность это только «право на пра­во», т.е. право иметь право.

Всеобщность правоспособности заключается в том, что государство законодательно наделяет всех своих граждан од­ним общим свойством — способностью быть носителем соот­ветствующих прав и обязанностей.

Возможность обладать рядом конкретных прав появляется у гражданина не со дня рождения, а позднее, по достижении определенного возраста или при наступлении ряда условий (на­пример, брак до достижения совершеннолетия). И то, что фак­тическая возможность обладания теми или иными правами в силу разных причин наступает в разное время не меняет сущности правоспособности.

Различают общую, отраслевую и специальную правоспо­собность.

1. Общая правоспособность - это принципиальная воз­можность лица иметь права и обязанности, закрепленные за­конодательно, хотя фактическое обладание правами может на­ступить лишь при известных условиях.

1. Отраслевая правоспособность дает возможность при­обретать права в тех или иных отраслях права (например, в се­мейном, избирательном).

2. Специальная (профессиональная) правоспособность - это правоспособность, которая требует специальное образова­ние (например, юридическое, экономическое) или умения, на­выки, талант.

Правоспособность юридических лиц также является специ­альной.

III. Дееспособность - это способность лица своими дей­ствиями приобретать и осуществлять права, а также испол­нять обязанности. Дееспособность связана с психическими и возрастными свойствами человека и зависит от них. Дееспособ­ность, в отличие от правоспособности, наступает по мере взрос­ления, умственного и физического развития.

Выделяют следующие виды дееспособности:

полную (с 18 лет - статья 60 Конституции РФ);

- частичную (с 14 до 18 лет - статья 26 ГК РФ).

Человек, например, в Российской Федерации, может приоб­рести полную дееспособность и до достижения им 18 лет - в случае вступления в брак, а также по основанию так называе­мой «эмансипации» - объявление (судом или органом опеки) несовершеннолетнего (только с 16 лет) полностью дееспособ­ным, если он работает или занимается предпринимательской де­ятельностью (с согласия родителей - статья 27 ГК РФ).

Дееспособность может быть ограничена только судом ча­стично «вследствие злоупотребления напитками или наркоти­ческими средствами» (статья 30 ГК РФ) или полностью «вслед­ствие психического расстройства» (статья 29 ГК РФ).

Правоспособность и дееспособность наступают одновре­менно, кроме гражданского права. Это объясняется тем, что, во-первых, имущественные права необходимы всем независи­мо от возраста и воли, а, во-вторых, в области имущественных отношений вместо правоспособного, но недееспособного лица может выступать его законный представитель.

Правоспособность и дееспособность у юридических лиц возникает одновременно в момент создания того или иного юри­дического лица и составляет единое качество праводееспособности.

Существует также такая характеристика как деликтоспособность. Деликтоспособность - это зависимая от правоспособ­ности и дееспособности способность лица отвечать за свои поступки за правонарушение.

45. Правоспособность, дееспособность, правовой статус гражданина

Правосубъектность: правоспособность, дееспособность, правовой статус

Для того чтобы быть субъектом правоотношений, как физи­ческие, так и юридические лица должны обладать особым юри­дическим свойством — правосубъектностью.

Правосубъектность - способность (возможность) лица быть субъектом права. Правосубъектность включает правовой статус, правоспособность и дееспособность.

I. Правоспособность - это способность иметь субъек­тивные права и исполнять юридические обязанности. Пра­воспособность признается за всеми людьми, возникает с момен­та рождения и прекращается смертью.

Все люди являются правоспособными, но не в одинаковом объеме. Это объясняется различиями между людьми: и по со­стоянию здоровья (в том числе психического), и по волевым ка­чествам, по интеллектуальному и нравственному развитию, твор­ческим способностям и т.д. Разной способностью иметь, напри­мер, политические права обладают граждане государства и ино­странные граждане,

Главное в правоспособности - не права, а принципиаль­ная возможность или способность иметь права.

Сама по себе правоспособность это только «право на пра­во», т.е. право иметь право.

Всеобщность правоспособности заключается в том, что государство законодательно наделяет всех своих граждан од­ним общим свойством — способностью быть носителем соот­ветствующих прав и обязанностей.

Возможность обладать рядом конкретных прав появляется у гражданина не со дня рождения, а позднее, по достижении определенного возраста или при наступлении ряда условий (на­пример, брак до достижения совершеннолетия). И то, что фак­тическая возможность обладания теми или иными правами в силу разных причин наступает в разное время не меняет сущности правоспособности.

Различают общую, отраслевую и специальную правоспо­собность.

3. Общая правоспособность - это принципиальная воз­можность лица иметь права и обязанности, закрепленные за­конодательно, хотя фактическое обладание правами может на­ступить лишь при известных условиях.

4. Отраслевая правоспособность дает возможность при­обретать права в тех или иных отраслях права (например, в се­мейном, избирательном).

5. Специальная (профессиональная) правоспособность - это правоспособность, которая требует специальное образова­ние (например, юридическое, экономическое) или умения, на­выки, талант.

Правоспособность юридических лиц также является специ­альной.

II.Дееспособность - это способность лица своими дей­ствиями приобретать и осуществлять права, а также испол­нять обязанности. Дееспособность связана с психическими и возрастными свойствами человека и зависит от них. Дееспособ­ность, в отличие от правоспособности, наступает по мере взрос­ления, умственного и физического развития.

Выделяют следующие виды дееспособности:

полную (с 18 лет - статья 60 Конституции РФ);

- частичную (с 14 до 18 лет - статья 26 ГК РФ).

Человек, например, в Российской Федерации, может приоб­рести полную дееспособность и до достижения им 18 лет - в случае вступления в брак, а также по основанию так называе­мой «эмансипации» - объявление (судом или органом опеки) несовершеннолетнего (только с 16 лет) полностью дееспособ­ным, если он работает или занимается предпринимательской де­ятельностью (с согласия родителей - статья 27 ГК РФ).

Дееспособность может быть ограничена только судом ча­стично «вследствие злоупотребления напитками или наркоти­ческими средствами» (статья 30 ГК РФ) или полностью «вслед­ствие психического расстройства» (статья 29 ГК РФ).

Правоспособность и дееспособность наступают одновре­менно, кроме гражданского права. Это объясняется тем, что, во-первых, имущественные права необходимы всем независи­мо от возраста и воли, а, во-вторых, в области имущественных отношений вместо правоспособного, но недееспособного лица может выступать его законный представитель.

Правоспособность и дееспособность у юридических лиц возникает одновременно в момент создания того или иного юри­дического лица и составляет единое качество праводееспособности.

Существует также такая характеристика как деликтоспособность. Деликтоспособность - это зависимая от правоспособ­ности и дееспособности способность лица отвечать за свои поступки за правонарушение.

III. Правовой статус - это законодательно признанная со­вокупность субъективных прав, юридических обязаннос­тей и законных интересов человека или совокупность пол­номочий и компетенции для государственных органов и дол­жностных лиц.

Правовой статус бывает общим, специальным и индивидуальным.

3. Общий - это статус лица как гражданина государства, зак­репляемый обычно в Конституции.

4. Специальный статус фиксирует особенности положения определенных категорий граждан (студентов, участников вой­ны, депутатов, должностных лиц и т. д.), обеспечивает возмож­ность выполнения их специальных функций в обществе и госу­дарстве.

5. Индивидуальный статус выражает особенности положе­ния отдельного лица (пол, возраст, семейное положение, долж­ность, стаж и т. п.) и представляет собой совокупность прав и обязанностей личности.

46. Юридические факты: понятие, признаки, функции, виды

Основанием возникновения, изменения и прекра­щения правоотношений являются юридические факты - указания, которые содержатся в гипотезах правовых норм.

Необходимость в определении юридического факта состоит в том, что правовое регулирование основано на достаточно боль­шом количестве различных фактических обстоятельств, с нали­чием или отсутствием которых связано наступление тех или иных правовых последствий.

Юридический факт - конкретное жизненное обстоятель­ство, с которым правовая норма связывает возникновение, изменение или прекращение правовых отношений, наступ­ление определенных юридических последствий.

Роль юридических фактов в праве не ограничивается толь­ко тем, что они служат основанием, изменением или прекраще­нием правоотношений. Рождение человека, достижение совер­шеннолетия, смерть - это тоже юридические факты, которые влекут за собой возникновение или прекращение правоспособ­ности и дееспособности.

Признаки юридического факта:

1. Юридический факт — это жизненное обстоятельство, выраженное вовне (мысли и чувства юридическими фактами не признаются).

1. Юридический факт — это обстоятельство, выражающее­ся в наличии или отсутствии определенных явлений.

2. Это такие обстоятельства, которые предусмотрены нор­мой права.

3. Юридические факты должны быть зафиксированы, т.е. надлежащим образом оформлены (подтверждены).

4. Юридические факты вызывают правовые последствия.

Юридические факты выполняют несколько важных функций в механизме правового регулирования. К основным функциям юридических фактов относятся:

1. правообразующая - факты вызывают наступление правовых последствий (все перечисленные в статье 4 Патентного Закона условия патентоспособности изобретения);

1. правоизменяющая - изменение юридических обстоятельств (например, факт передачи прав на использование изоб­ретения третьему лицу - статья 13 Патентного Закона);

2. правопрекращающая - обстоятельство истечения срока действия (например, патента - статья 3 Патентного Закона);

3. правовосстанавливающая - возможность восстановле­ния права (например, права на патент - статья 30.1 Патентного Закона).

Классифицируют юридические факты по следующим основаниям:

I. По характеру наступающих последствий они делятся на правообразуюшие, правоизменяюшие и правопрекрашаюшие.

1. Правообразующие факты вызывают возникновение прав и обязанностей (поступление в Вуз, призыв на военную службу и т.д.).

2. Правоизменяющие факты влекут изменение прав и обя­занностей (перевод с очной на заочную форму обучения, повы­шение в воинском звании, должности и т.п.).

2. Правопрекращающие факты прекращают права и обязан­ности (исключение из Вуза, увольнение с военной службы и т.д.).

II. По связи с волей участников правоотношений – на события, действия и юридически значимые состояния.

1. События - это обстоятельства, не зависящие от воли субъекта, но порождающие определенные правовые последствия. К их числу относятся стихийные бедствия, рождение, смерть, истечение сроков давности и т.п.

Среди юридических событий выделяют абсолютные и от­носительные события,

Абсолютные события — это такие обстоятельства, кото­рые не вызваны волей людей и не выступают ни в какой зависи­мости от нее (наводнение, землетрясение). Абсолютные собы­тия порождают только один ряд юридических последствий.

Относительные события — обстоятельства, вызванные де­ятельностью людей, но выступающие в данных правоотноше­ниях независимо от породивших их причин (пожар всей фермы по причине поджога одного коровника). Относительные собы­тия могут порождать два ряда последствий. В последнем слу­чае правовые нормы могут связывать правовые последствия не только с событиями как таковыми, но и с причиной, их породив­шей, в частности с правонарушениями.

Иногда правовые последствия одного ряда влияют на по­следствия ряда другого. Например, лицо, признанное виновным в убийстве наследодателя (первый ряд последствий, вызван­ных неправомерным действием), исключается из числа наслед­ников (второй ряд последствий, вызванных событием).

2. Юридически значимые состояния - это факты, которые в большей степени обусловлены физиологическими про­цессами, чем волей субъекта. Такими фактами являются бере­менность, болезнь, нетрудоспособность, состояние в браке, на­личие образования и т.д.

2. Действия - это такие юридические факты, наступление которых зависит от воли и сознания участников правоотношений и с которыми закон связывает определенные правовые по­следствия.

Действия в свою очередь делятся на правомерные, противо­правные (правонарушения) и общественно опасные деяния.

Противоправные действия (правонарушения) - это та­кие юридические факты, которые не соответствуют (противоречат) предписаниям норм права. К противоправным действиям относятся преступления (уголовные правонарушения) и проступ­ки (административные, дисциплинарные и гражданско-правовые нарушения).

Общественно опасные деяния - это действия, которые при­чиняют вред, но не имеют осознанно-волевого характера, в силу чего не считаются правонарушениями. Таковы действия невме­няемых лиц и малолетних.

Правомерные действия - это такие юридические факты, ко­торые влекут возникновение улиц юридических прав и обязаннос­тей, предусмотренных нормами права (например, сделки). Правомерные действия делятся на юридические поступ­ки, юридические акты.

Юридические поступки - это действия, которые соверша­ются без намерения вызвать правовые последствия, однако пра­ва и обязанности возникают в силу закона. К числу юридических поступков закон относит обнаружение клада, находку веши, со­здание произведения.

Юридические акты - это такие правомерные действия, ко­торые специально совершаются субъектами с целью вступле­ния их в определенные правоотношения. Например, договор купли-продажи, постановление следователя о возбуждении уго­ловного дела, решение органа социального обеспечения о на­значении пенсии и т.д. В первом случае возникают имуществен­ные правоотношения, во втором - уголовно-правовые, в третьем - пенсионные.

Юридические акты, в свою очередь, подразделяются на ад­министративные акты и сделки.

Административные акты - это действия государственных органов, направленные на возникновение, изменение либо пре­кращение правоотношений, участниками которых являются оп­ределенные лица. Административными актами являются и до­кументы, в которых закрепляются решения судебных, админи­стративных и других юрисдикционных органов. Например, вы­дача (акт-действие) ордера (документ) на арест.

Сделки - это правомерные действия, направленные на воз­никновение, изменение либо прекращение прав и обязанностей, Сделки бывают односторонние (влекут за собой правовые по­следствия независимо от воли других лиц) и двусторонние (тре­буют соглашение между двумя лицами).

III. По характеру воздействия различают позитивные и не­гативные юридические факты.

1. Позитивные факты - это обстоятельства, которые спо­собствуют возникновению правоотношений. Так, для вступле­ния в брак требуются достижение брачного возраста, согласие и добровольность.

1. Негативные факты - это обстоятельства, которые пре­пятствуют возникновению правоотношений. Такими фактами при заключении брака являются недееспособность, близкое родство, нахождение в другом браке.

В ряде случаев для возникновения правоотношений, их из­менения или прекращения имеет значение не отдельный факт, а их известная совокупность, именуемая в науке фактическим составом. Правильное установление фактического состава име­ет важное практическое значение.

Фактический состав может быть определен законом конкрет­но, с указанием всех его элементов. Так, для получения пенсии по старости фактический состав образуют три юридических фак­та: наступление пенсионного возраста, наличие определенного трудового стажа и решение о назначении пенсии. Все эти усло­вия конкретно определены законом. Если одного из этих фактов нет, то гражданин не может получить пенсию по старости в пол­ном размере.

47. Правомерное поведение, его понятие и виды

В основе правомерного поведения лежит понимание людь­ми справедливости и полезности правовых установлений, их ответственность перед обществом и государством за свои по­ступки, что основано на социальной зрелости и юридической грамотности личности.

Правомерное поведение - это деяние субъектов, соот­ветствующее нормам права и социально полезным целям.

В нем реализуется свобода человеческого общения, удовлетво­рение разнообразных интересов личности. Действия всех субъек­тов права будут правомерными тогда, когда они соответствуют установленным в нормах права вариантам поведения.

Признаки правомерного поведения:

1. правомерное поведение реализуется в установленных за­конодательством рамках (формальный признак);

1. правомерное поведение социально полезно, не противоречит общественным интересам и целям, что составляет его объективную сторону (содержательный признак);

2. правомерное поведение является осознанным (субъективный признак).

Правомерное поведение классифицируется по раз­личным основаниям.

I. По социальной значимости:

1. поведение необходимое обществу (например, служба в армии);

2. поведение желательное для общества (например, науч­ное или творческое занятия);

3) поведение, допускаемое обществом (отправление нетра­диционных религиозных культов).

II. По мотивам совершения поступков (субъективной стороны):

1. социально-активное, где субъект поступает на основе убеждения в необходимости и целесообразности действовать правомерно;

1. конформистское, когда субъект подчиняется правовым предписаниям по принципу "все так делают";

2. маргинальное, когда субъект поступает в соответствии с правовыми предписаниям под воздействием угрозы государ­ственного принуждения, из-за страха перед наказанием.

48. Правонарушение: понятие, признаки, виды

Правомерное поведение и правонарушения - это антипо­ды. Первое совершается в рамках предписаний правовых норм, реализуется в правоотношениях, тогда как второе всегда явля­ется поведением, нарушающим требования юридических норм.

Причины правонарушений заложены в противоречиях обще­ственной жизни и в несовершенстве самого человека. Среди причин, порождающих правонарушения, следует назвать, преж­де всего, экономические, политические, социальные и нравствен­ные причины (их изучением занимается криминология).

На состояние преступности как разновидности неправомер­ного поведения в обществе определенное влияние оказывают психические и биологические особенности правонарушителя.

Правонарушение - это виновное, противоправное, об­щественно опасное деяние лица, причиняющее вред инте­ресам общества, государства и личности.

Признаки правонарушения:

• правонарушение всегда деяние (действие или бездействие);

• правонарушение это виновное деяние;

• правонарушение это противоправное деяние, т.е. нарушающее правовые предписания;

• правонарушение ведет к наступлению вредного результата;

• существует причинно-следственная связь между деяни­ем и вредным результатом;

• правонарушение влечет применение мер юридической ответственности.

Правонарушения классифицируются в зависимости от их социальной опасности (вредности). По этому основанию все правонарушения подразделяются на преступления и про­ступки.

1. Преступления (уголовные правонарушения) отличаются максимальной степенью общественной вредности, посягают на наиболее социально значимые интересы, охраняемые от пося­гательств уголовным законодательством. В отличие от иных ви­дов правонарушений перечень преступных деяний, предусмот­ренных уголовным законом, является исчерпывающим и расши­рительному толкованию не подлежит.

1. Проступки отличаются меньшей степенью социальной опасности (вредности), совершаются в различных сферах об­щественной жизни, имеют разные объекты посягательства и юридические последствия.

В свою очередь проступки классифицируются на:

- гражданские (правонарушения, совершаемые в сфере иму­щественных и личных неимущественных отношений, выражаю­щиеся в нанесении организациям или отдельным гражданам имущественного вреда, состоящего в неисполнении обязательств по договору, в распространении сведений, порочащих честь и достоинства гражданина);

- административные (правонарушения, посягающие на ус­тановленный законом общественный порядок, на отношения в области исполнительно-распорядительной деятельности орга­нов государства, не связанные с осуществлением служебных обязанностей);

- дисциплинарные (правонарушения, которые совершают­ся в сфере трудовых отношений и посягают на внутренний распорядок деятельности предприятий, учреждений и организаций). Примерами таких проступков могут быть опоздания на службу, прогулы, невыполнение распоряжений администрации, наруше­ние технологических правил, недобросовестное выполнение тру­довых обязанностей и др.

- процессуальные (правонарушения, посягающие на уста­новленные законом процедуры осуществления правосудия, на­пример, неявка в суд).

49. Состав правонарушения

Юридический состав - это система признаков правона­рушения, необходимых и достаточных для применения мер юридической ответственности.

Конструкция юридического состава:

1. Субъект правонарушения - это право-дееспособное фи­зическое лицо или организация, совершившие данное деяние.

1. Объект правонарушения - это то, на что посягает право­нарушение. Родовым объектом выступают общественные от­ношения, видовым объектом - жизнь, здоровье, честь, иму­щество и т. п.).

2. Субъективная сторона правонарушения – совокупность признаков, характеризующих личное психологическое отноше­ние лица к своему деянию и его последствиям).

Здесь главной категорией выступает вина, под которой по­нимают психическое отношение лица к совершенному им противоправному деянию. Выделяют две формы вины - умысел (ст. 25 УК РФ) и неосторожность (ст. 26 УК РФ).

Умысел может быть прямым, когда лицо сознает обще­ственно опасный характер своих деяний, предвидит возмож­ность или неизбежность наступления вредных последствий и желает их наступления.

Умысел может быть косвенным, когда лицо сознает обще­ственно опасный характер своих деяний, предвидит возмож­ность наступления вредных последствий, но не желает, а сознательно их допускает либо относится к ним безразлично.

Неосторожность может быть в форме легкомыслия, когда лицо предвидит вредные последствия своего поведения, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывает их предотвратить.

Неосторожность может быть в форме небрежности, когда лицо не предвидит общественно вредные последствия своего поведения, хотя при необходимой внимательности и предусмот­рительности могло, а значит и должно было и их предвидеть.

4. Объективная сторона правонарушения - совокупность внешних признаков, характеризующих данное правонарушение, к которым относят:

• наличие самого деяния;

• противоправность деяния (формальный аспект);

• вредный результат деяния (содержательный аспект);

• причинную связь между деянием и вредным результатом (вредоносный результат должен быть следствием, а само пове­дение - причиной именно этого результата);

• условия совершения правонарушения (место, время и способ).

50. Юридическая ответственность: понятие, виды

Ответственность вообще имеет два основных содержания: ответственность как обязанность и как наказание.

В первом варианте смысл ответственности состоит в том, что она является результатом сознательного осмысления ин­дивидом своего социального положения, своего ролевого уча­стия в общественной деятельности. Ответственность являет­ся здесь больше моральной категорией, чем правовой.

Во втором варианте ответственность - это наказание за деяние (действие или бездействие), произошедшее во времени и в пространстве. Ответственность в этом смысле - это причи­нение лицу определенных социальных лишений, отрицательная реакция общества на его поступок.

Иногда высказывается мнение, что сущность юридической ответственности состоит в применении к правонарушителю мер государственного принуждения. Однако не всякая мера государ­ственного принуждения представляет собой юридическую ответ­ственность. Например, принудительное лечение психически больных, совершивших опасные деяния, выступает в качестве меры социальной зашиты и, несмотря на принудительный ха­рактер, не является разновидностью юридической ответствен­ности.

Сущность юридической ответ­ственности заключается в отрицательной правовой оценке по­ведения нарушителя со стороны государства.

Юридическая ответственность - это мера защиты ин­тересов личности, общества и государства. Она наступает в результате нарушения предписаний правовых норм и проявля­ется в форме применения к правонарушителю мер государ­ственного принуждения.

Мерами юридической ответственности могут выступать:

• меры личного характера (лишение свободы);

• меры имущественного характера (штраф, конфискация);

- меры организационного характера (увольнение).

Признаками юридической ответственности являются:

1. устанавливается государством в правовых нормах;

1. опирается на силу государственного принуждения;

2. применяется специально уполномоченными государственными органами;

3. связана с возложением дополнительных обязанностей;

4. выражается в виде определенных отрицательных послед­ствий личного, имущественного и организационного характера;

5. выступает формой реализации санкции правовой нормы в конкретном случае и применительно к конкретному лицу, но с санкцией не отождествляются, ибо санкция - часть структуры нормы права, содержащая последствия осуществления диспо­зиции, которые могут быть как неблагоприятными (ответствен­ность), так и благоприятными (поощрение);

7. возлагается в процессуальной форме;

7. наступают только за совершенное правонарушение.

Классифицируют юридическую ответственность в основном по отраслевому признаку.

1. Уголовная применяется только за преступления; никто не может быть признан виновным в совершении преступления, а также подвергнут уголовному наказанию иначе как по пригово­ру суда и в соответствии с уголовным, уголовно-процессуаль­ным и уголовно-исполнительным законодательством; меры уго­ловной ответственности - наиболее жесткие формы государ­ственного принуждения, направленные преимущественно наличность виновного, - смертная казнь, лишение или ограниче­ние свободы и т. д.

1. Административная наступает за совершение админис­тративного проступка на основе законодательства об админист­ративных правонарушениях и выражается в таких мерах, как штраф, лишение специального права.

2. Гражданская наступает за нарушение договорных обя­зательств имущественного характера или за причинение иму­щественного внедоговорного вреда. Возмещение вреда - основной принцип гражданско-правовой ответственности: возмеще­ние убытков в некоторых случаях дополняется штрафными сан­кциями, например, выплатой неустойки.

4. Трудовая ответственность – это ответственность работника и работодателя, предусмотренная Трудовым кодексом РФ и другими нормативными правовыми актами трудового законодательства (например, ответственность за совершение дисциплинарных проступков).

5. Особым видом отраслевой ответственности в научной литературе предлагается считать конституционную ответственность, предусмотренную Конституцией РФ и имеющую в большей степени организационно-дисциплинарный характер (например, в соответствии с ч. 3 ст. 117 Конституции РФ Государственная Дума может выразить недоверие Правительству РФ).

В зависимости от содержания юридическую ответственность подразделяется на личную, материальную и дисциплинарную.

Личная ответственность связана с ограничением личных прав и свобод человека и гражданина. Она может быть возложена только судом за совершение преступлений и наступает в виде исправительных работ, ограничения свободы, лишения свободы и др. Личную ответственность несут только физические лица.

Материальная ответственность является наиболее распрос­траненным видом юридической ответственности. В уголовном законодательстве она выступает в виде конфискации; в граж­данском - в виде возмещения материального ущерба, компен­сации морального вреда, выплаты неустойки, пени и т. д.; в тру­довом - в виде ответственности работника за нанесение мате­риального ущерба своему предприятию или ответственности работодателя за задержку выплаты заработной платы и т. д. Материальную ответственность могут нести физические и юри­дические лица, государственные (муниципальные) органы.

Дисциплинарная ответственность - это ответственность фи­зического лица, связанная с выполнением им трудовых, слу­жебных, должностных обязанностей (например, предупрежде­ние или выговор работнику, его увольнение). Она применяется за нарушение трудовой, учебной, служебной, воинской дисциплины; возлагается адми­нистрацией предприятия, учреждения, организации; в отноше­нии же отдельных категорий - дисциплинарными коллегиями; меры дисциплинарной ответственности - выговор, лишение пре­мии, увольнение и т. д.

В качестве основной цели юридической ответственности выступает обеспечение прав и свобод субъектов права, ох­рана и защита общественного порядка. Именно ради удов­летворения интересов субъектов права, справедливой упорядо­ченности социальных связей установлен и используется этот правовой инструмент.

Функции юридической ответственности определяются целью. Среди них можно выделить:

1. карательную функцию, характеризующую жесткое на­казание правонарушителя;

1. штрафную функцию, выражающуюся в таком наказании виновного лица, которое налагает на него личные имуществен­ные обременения;

2. правовосстановительную функцию, позволяющую возместить убытки, компенсировать потери, восстановить права и законный интерес потерпевшего субъекта;

3. воспитательную функцию, призванную формировать мотивы к правомерному поведению, предупреждать как новые правонарушения со стороны лица, подвергнутого мерам ответственности (частная превенция), так и правонарушения иных лиц (общая превенция).

В юридической литературе выделяют ряд основных принципов юридической ответственности. Ими являются:

1. Справедливость, означающая, что юридическая ответ­ственность должна соответствовать следующим требованиям:

• нельзя за проступки устанавливать уголовные наказания;

• за одно правонарушение возможно лишь одно юридичес­кое наказание (запрет двойного наказания);

• карательная ответственность должна соответствовать тя­жести совершенного правонарушения,

2. Гуманизм, выражающийся, в частности, в запрете уста­навливать и применять такие меры наказания, которые унижа­ют человеческое достоинство.

3. Законность, выражающаяся в том, что юридическая от­ветственность возлагается на виновное лицо строго по закону и за деяния, предусмотренные законом.

4. Обоснованность, означающая необходимость объектив­но и всесторонне исследовать обстоятельства дела, установить факт совершения лицом конкретного правонарушения и соот­ветствующую норму права.

5. Неотвратимость, означающая неизбежность наступле­ния юридической ответственности, обязательную и эффектив­ную карательную реакции со стороны государства в отношении виновных лиц.

6. Целесообразность, означающая: а) индивидуализацию государственно-принудительных мер в зависимости от тяжести совершенного правонарушения, личностных свойств правона­рушителя; б) возможность смягчения и даже отказа от примене­ния мер ответственности в случае, если ее цели могут быть до­стигнуты иным путем.

Юридическая ответственность выступает разновидностью го­сударственного принуждения. Кроме нее существуют и другие виды, осуществляемые на основе и в рамках права: меры защиты, меры пресечения, принудительно-профилактические меры, принудительные меры воспитательного воздействия, принудительные меры медицинского характера, реквизиция.

1. Меры защиты имеют целью не столько наказать право­нарушителя, сколько восстановить нарушенное им право без привлечения нарушителя к ответственности (например, прину­дительное взыскание алиментов).

1. Меры пресечения (подписка о невыезде, задержание и т.п.), а также иные процессуальные меры, направленные на обес­печение нормального производства по уголовным, администра­тивным, гражданским делам (личный досмотр, освидетельство­вание, обыски и пр.).

2. Принудительно-профилактические меры (например, ограничение свободы передвижения в случае карантина или "ко­мендантский час" в случае введения режима чрезвычайного положения).

3. Принудительные меры воспитательного воздействия, применяемые к несовершеннолетним лицам за совершение об­щественно опасных деяний (ст. 90, 91 УК РФ).

4. Принудительные меры медицинского характера, при­меняемые к душевнобольным нарушителям (ст. 97 - 103 УК РФ).

5. Реквизиция (принудительное изъятие имущества в госу­дарственных или общественных интересах с выплатой его сто­имости), применяемая в экстренных ситуациях (в случаях сти­хийных бедствий, аварий, эпидемий и носящих в соответствии со ст. 242 ГК РФ чрезвычайный характер).

51. Основания юридической ответственности.

Обстоятельства, исключающие юридическую ответственность

Среди оснований юридической ответственности выделяют фактическое и юридическое основание.

Фактическим основанием юридической ответственнос­ти выступает правонарушение, характеризующееся совокупно­стью признаков, образующих его состав.

Юридическим основанием юридической ответственно­сти является норма права и соответствующий правопримени­тельный акт, в котором компетентный орган устанавливает конк­ретный объем и форму принудительных мер к данному право­нарушителю. Подобным актом может являться приказ админис­трации, приговор или решение суда и т. п.

Практикующему юристу необходимо знать, что существуют обстоятельства, которые исключают противоправность деяния и соответственно юридическую ответственность. К таким обсто­ятельствам можно отнести:

1. невменяемость лица, нарушившего правовое предписа­ние (когда лицо в силу ряда причин не может отдавать отчета в своих действиях);

1. необходимую оборону (если при этом не было явного несоответствия защиты характеру и степени общественной опас­ности посягательства - ст. 37 УК РФ);

2. причинение вреда при задержании лица, совершивше­го преступление (если по другому задержать его не представля­лось возможным, и не было допущено превышения необходи­мых для этого мер - ст. 38 УК РФ);

3. крайнюю необходимость (в случаях устранения опас­ности, непосредственно угрожающей личности и правам данно­го лица или иных лиц, охраняемым законом интересам обще­ства или государства, если эта опасность не могла быть устра­нена иными средствами - ст. 39 УК РФ);

4. физическое и психическое принуждение лица, совер­шившего преступление (если вследствие этого данное лицо не могло руководить своими действиями - ст. 40 УК РФ);

5. обоснованный риск (в случаях причинения вреда охра­няемым законом интересам для достижения общественно по­лезной цели - ст. 41 УК РФ). Например, причинение вреда иму­ществу в случае спасения людей;

6. исполнение приказа или распоряжения (причинение вреда лицом, исполняющим обязательные для него предписа­ния - ст. 42 УК РФ);

7. малозначительность правонарушения или ущерба им причиненного, не представляющего общественной опасности.

52. Правосознание: понятие, структура, виды

Право является объективной реальностью, поэтому у каж­дого человека в отдельности существует и субъективная реак­ция на право, называемая правосознанием. Очевидно, что и правотворчество и правоприменение связаны с сознательной деятельностью людей.

Правовое сознание - это особая форма общественного сознания, представляющая собой систему знаний, оценок, настроений и чувств, выражающих отношение к праву, дей­ствующему законодательству и юридической практике.

Структурными компонентами правосознания являются:

1. правовая идеология (правовые взгляды, представ­ления, концепции);

1. правовая психология (настроения, чувства, связанные с правом).

Элементы правосознания тесно связаны между собой. С одной стороны, от характера и уровня правовых знаний чело­века зависит умение контролировать свои эмоции и направлять свое поведение в необходимое правовое направление. С дру­гой стороны, чувства справедливости, сострадания способству­ют поиску и увеличению правовых знаний.

Функции правосознания:

1. Познавательная функция заключается в качественном овладении правовыми знаниями, практическими умениями и навыками.

2.Оценочная функция правосознания проявляется в по­ложительном, отрицательном либо безразличном отношении к праву.

3. Регулятивная функция правосознания проявляется в по­ведении всех субъектов права, в том числе в правоохранительной деятельности государственных органов.

Виды правового сознания классифицируются по следующим основаниям:

I. По кругу субъектов правосознание может быть массо­вым, групповым, индивидуальным.

1. Массовое правосознание отражает общественное мне­ние о роли и ценности права в обществе и проявляется в право­вых взглядах, идеях и представлениях, поддерживаемых всем обществом.

1. Групповое правосознание выражает специфику правового сознания конкретных социальных групп: педагогов, меди­ков, сотрудников милиции и других слоев населения.

2. Индивидуальное правосознание характеризует отноше­ние конкретной личности к праву и правовым явлениям.

II. В зависимости от уровня выделяют три вида правосоз­нания: эмпирическое (обыденное), профессиональное (юри­дическое) и доктринальное (научное).

1. Эмпирическое (обыденное) правосознание является наименее глубоким - в нем преобладают психологические эле­менты. Правовые знания на этом уровне ограничены личным опытом и житейскими установками. Знания имеют фрагментар­ный, бессистемный и зачастую поверхностный характер. Отно­шение к праву противоречиво и во многом зависит от перемен­чивых настроений и сиюминутных эмоций.

1. Профессиональное правосознание складывается в ходе юридического обучения и профессиональной практики, включа­ет в себя программные юридические знания и предметно-дело­вое отношение к праву, которое проявляется в умении грамотно применять правовые нормы и качественно использовать право­вые знания.

2. Доктринальное правосознание имеет в содержании глу­бокие правовые обобщения, правовые идеи и теории. Отличи­тельными свойствами доктринального правосознания являются целостность, системность и способность к прогнозированию. Отношение к праву и правовым явлениям у носителей доктри­нального правосознания обусловлено личными воззрениями.

53. Правовая культура: понятие, структура.

Роль правовой культуры в профессиональной деятельности юриста

Правовая культура - это обусловленное социальным, духовным, политическим и экономическим опытом качествен­ное состояние правовой жизни общества, выражающееся в уровне развития правовой деятельности, юридических актов, правосознания и в целом в уровне правового развития субъек­та, а также степени гарантированности государством и граж­данским обществом свобод и прав человека.

Правовую культуру рассматривают в широком и узком смысле.

Правовая культура в широком смысле - это правовая культура общества, которая охватывает все правовые ценнос­ти, в том числе ясные законы, развитую законодательную тех­нику, правовую науку, развитое юридическое образование, со­вершенную юридическую практику и стабильный правопорядок.

Правовая культура в узком смысле - это культура отдель­ного лица, которая включает в себя определенный уровень пра­восознания, качественное овладение умениями и навыками пра­вомерного поведения.

Виды правовой культуры выделяют в зависимости от ее уровня: обыденную, профессиональную и доктринальную.

1. Обыденный уровень правовой культуры характеризует­ся отсутствием системных правовых знаний и юридического опы­та, имеет поверхностный и фрагментарный характер.

1. Профессиональный уровень правовой культуры скла­дывается у практикующих юристов: судей, адвокатов, сотрудни­ков правоприменительных органов. Юристы-практики выраба­тывают достаточный уровень правовых знаний в сфере своей деятельности, качественно овладевают правовыми уме­ниями, навыками и профессионально применяют их в юриди­ческой деятельности.

2. Доктринальный уровень правовой культуры опирается на знание всего механизма правового регулирования, а не от­дельных его направлений. Правовая культура теоретического уровня вырабатывается коллективными усилиями ученых и пред­ставляет собой идейно-теоретический источник права, способ­ствует совершенствованию законодательства, развитию науки и подготовке юридических кадров.

Правовая культура выполняет три основных функции: по­знавательную, регулятивную и аксеологическую.

1. Познавательная функция заключа­ется в освоении правового наследия прошлого и достижений современного отечественного и зарубежного права.

1. Регулятивная функция направлена на обеспечение эффективного функционирования всех элемен­тов правовой системы и создание устойчивого правопорядка.

2. Аксеологическая (ценностная) функция состоит в оценке индивидуального поведения, законности, правопорядка и действующего законодательства путем сопостав­ления с норм позитивного права и установок естественного права.

Структура правовой культуры включает в себя следующие элементы:

1. Уровень развития правового сознания населения показывает, на­сколько глубоко усвоены им ценность прав и свобод человека, правовой процедуры разрешения споров, информировано в правовом отношении, каково эмо­циональное отношение к закону, суду, различным правоохранительным органам, юридическим средствам и про­цедурам, какова установка граждан на соблюдение (несоблю­дение) правовых предписаний и т. д.

1. Уровень развития правовой деятельности. Подобная деятельность состоит из теоретической - деятельность уче­ных-юристов, образовательной - деятельность юридических школ, вузов и т. д. и практической – правотворческой, правореализующей и правоохранительной.

На правовую культуру влияет качество правоприменительной деятельности, зависящей от структуры государственного аппарата, порядка взаимоотношения его органов, личного профес­сионализма и культуры правоприменителя.

3. Уровень развития системы правовых актов, т. е. доку­ментов, в которых выражается и закрепляется право. Важное значение для правовой культуры общества имеет конституция государства, уровень развития других нормативных правовых актов, со­стояние индивидуальных правовых актов - право­применительных и правореализационных. О качестве закона свидетельствует и наличие реального механизма его реализации.

54. Понятие правопорядка. Соотношение законности и правопорядка

Правопорядок соотносится с двумя явлениями: с обществен­ным порядком и законностью.

Общественный порядок - система общественных отноше­ний, которая складывается под воздействием всех социальных норм: обычаев, традиций, морали, религиозных, корпоративных предписаний и правовых норм.

Правопорядок - часть общественного порядка, которая складывается под воздействием правовых норм и составляет ядро общественного порядка.

В результате реализации требований законности обще­ственные отношения упорядочиваются, устанавливается поря­док, основанный на праве - т.е. правопорядок.

Правопорядок — это состояние упорядоченности обще­ственных отношений, основанное на праве и законности. Это конечный результат реализации правовых требований и пред­писаний

Правопорядок-цель правового регулирования, именно для его достижения издаются и совершенствуются правовые акты, организуется правоприменительная деятельность.

Признаки правопорядка:

1. Правопорядок - состояние организованности обществен­ной жизни.

1. Это порядок, предусмотренный нормами права.

2. Правопорядок- результат фактической реализации пра­вовых норм.

3. Он обеспечивается государством.

Необходимо различать реально существующий правопоря­док (итог правового регулирования) и правопорядок, к достиже­нию которого стремится законодатель.

Принципы правопорядка:

1. Системность. Правопорядок - система упорядоченных отношений, которая основана на системности права, системооб­разующих формах собственности, системе экономических отно­шений и обеспечивается силой единой государственной власти.

1. Организованность. Правопорядок не возникает стихий­но, это итог организующей деятельности государства, его орга­нов. Правопорядок всегда обеспечивается и охраняется государ­ством от нарушений.

2. Устойчивость. Порядок вообще и правопорядок в част­ности, по сути своей, подразумевают стабильность и неизмен­ность.

3. Единство. Правопорядок один на территории всей стра­ны. Он гарантируются государством, любые его нарушения счи­таются правонарушениями и пресекаются государственным при­нуждением.

4. Правопорядок закрепляет основы социально-экономичес­кого строя, систему господствующих в стране политических от­ношений. Следовательно, правопорядок включает в себя орга­низацию самой политической власти, т. е. само государство.

Правопорядок - единство права и власти. Это порядок, при котором правовое положение и взаимоотношения всех субъектов общественной, политической и государственной жизни четко определены законами и защищены государствен­ной властью.

Законность — это режим строгой и точной реализации нормативно-правовых предписаний всеми участниками общественных отношений (государством, его органами, дол­жностными лицами, общественными организациями, граж­данами).

Кроме этого, законность является хорошо известным мето­дом и принципом деятельности государства.

Как метод государственного руководства обществом, за­конность предполагает, что свои функции государство осуществ­ляет исключительно правовыми средствами — путем принятия нормативных актов и организационно-правовым обеспечением их реализации.

Как принцип деятельности государства законность пред­полагает, что все государственные органы, организации и учреж­дения сами связаны правовыми нормами, действуют в их рам­ках. Законность - антипод произвола и беззакония, творимого органами государства и его должностными лицами.

Структура законности представлена 2-мя основными эле­ментами.

1. Субъект законности - все правоспособные субъекты пра­вовых отношений с учетом их правового статуса.

2. Объект законности - деятельность субъектов правоот­ношений, субъектов по реализации нормативно-правовых пред­писаний и результаты такой деятельности — нормативные и правоприменительные акты, различные документы, отношения лю­дей и т.д.

Принципы законности — это основные идеи, выражающие содержание законности,

1. Единство законности - единая направленность правотворчества и правореализации на всей территории действия нор­мативного акта. При всем многообразии нормативных актов, при всех местных особенностях законность должна быть одна для всей страны. Понимание и применение законов должны быть одинаковы на всей ее территории.

Единство законодательного регулирования обеспечивается:

Во-первых — принятием нормативно-правовых актов, ис­ключающих противоречия в регулировании общественных отно­шений, что, в свою очередь, позволит единообразно их реали­зовывать.

Во-вторых — принятием в регионах (федеративное госу­дарство) нормативно-правовых актов, которые, учитывая наци­ональную или региональную специфику, не противоречили бы общегосударственным актам.

2. Всеобщность законности - действие законности по кругу лиц. Законность не должна быть избирательной, ее требова­ния обращены ко всем субъектам права без исключения. Пра­вовые предписания должны выполнять отдельные граждане и их объединения, должностные лица, государственные органы, политические партии.

3. Целесообразность законности означает необходимость выбора собственно в рамках закона оптимальных, отвечающих целям и задачам общества, вариантов поведения.

Вопрос о целесообразности может ставиться только в рам­ках закона. Сам закон позволяет, не выходя за его рамки, учиты­вать соображения целесообразности, предоставляет возмож­ность выбора наиболее целесообразного решения. Это харак­терно и для диспозитивных норм гражданского права и норм Уголовного кодекса, которые практически не имеют абсолютно определенных санкций.

Если правовые предписания конфликтуют с целесообразно­стью в связи с изменившимися отношениями, то наилучший путь разрешения конфликта состоит в своевременном пересмотре правовых норм.

По общему правилу законы считаются целесообразными вплоть до их отмены, дополнения или изменения.

4. Реальность законности — это достижение фактического исполнения правовых предписаний во всех видах деятельности и неотвратимости ответственности за любое их нарушение.

Требования законности — правовые предписания, реали­зация которых делает поведение и его результат законными.

1. Верховенство закона - подчиненность закону всех иных нормативных актов и актов реализации права.

Законы обладают высшей юридической силой и выступают основными регуляторами общественных отношений. Все другие нормативные акты должны приниматься на основе и во испол­нение законов.

2. Соблюдение должных (установленных законом) проце­дур в правотворческой и правоприменительной деятельности государства, а также точное соблюдение (исполнение) правовых актов всеми субъектами права.

2. Контроль за реализацией законов - контроль за дея­тельностью государственных органов, должностных лиц и пра­воохранительной системы в целом в форме прокурорского и кон­ституционного надзора.

2. Равенство всех перед законом и судом. Как минимум это означает равную ответственность перед законом и судом субъектов правоотношений за нарушение правовых предписа­ний.

3. Неотвратимость ответственности. Реализация этого тре­бования должна проявляться в повышении раскрываемости пре­ступлений и своевременном рассмотрении административных, уголовных и гражданских дел.

4. Недопустимость произвола в деятельности должнос­тных лиц. Произвол — деятельность, основанная не на нормах права, а на субъективистских, произвольных решениях. Долж­ностные лица, принимая властное решение, должны руковод­ствоваться не личными или групповыми интересами, а право­выми предписаниями и учитывать при этом интересы общества, государства. Это правило обращено не только к правоприменительным, но и к правотворческим органам, которые должны ис­ключить пробелы и противоречия в праве, создающие условия для субъективизма и волюнтаризма.

Взаимосвязь принципов и требований законности состо­ит в том, что каждый из ее принципов содержит в себе тре­бования.

Так, принцип верховенства закона можно рассмотреть через следующие требования:

1. все законы (и деятельность по их созданию) должны со­ответствовать конституции и другим вышестоящим законам;

1. подзаконные нормативные акты (и деятельность по их со­зданию) должны соответствовать законам;

2. акты правоприменения и правоприменительная деятель­ность должны соответствовать законам и основанным на них подзаконным нормативным актам;

3. акты индивидуального поведения должны соответствовать законам, основанным на них подзаконным актам и актам право­применения.

Рассматривая соотношение законности и правопорядка важно иметь в виду следующие обстоятельства:

1} нельзя добиться правопорядка иными способами, кроме обеспечения законности;

2. укрепление законности закономерно и неизбежно приво­дит к укреплению правопорядка;

2. конкретное содержание правопорядка зависит от содер­жания законности;

2. законность - это всегда реализация норм права, а право­порядок — это ее результат.

55. Содержание правоотношения (субъективное право и юридическая обязанность)

Содержание правоотношения: материальное содержание – собственно общественное отношение; юридическое содержание - субъективные права и юридические обязанности.

I. Субъективное право - это юридически обеспеченная воз­можность совершать или не совершать определенные законом действия. Субъект подобной возможности - управомоченная сторона.

Юридически возможное поведение проявляется в следую­щем.

2. Юридически возможно все, что не запрещено законом. Это не регулируемое правом поведение.

3. Юридически возможно все, что разрешено правовой нор­мой. При этом норма права может предусматривать несколько вариантов разрешенного поведения или формулирует правило только в общей форме и оставляет возможность сторонам дого­вариваться самостоятельно.

Структура субъективного права состоит из возможности:

во-первых, определенного поведения управомоченного лица;

во-вторых, требования нужного поведения от обязанного лица;

в-третьих, обращаться за защитой к компетентным государ­ственным органам (прежде всего, в суд);

в-четвертых, пользоваться тем социальным благом, цен­ностью, на которые направлено правомочие.

II. Юридическая обязанность - это мера необходимого поведения, установленная для удовлетворения интересов управомоченного лица. Обязанность есть гарантия осуществ­ления субъективного права.

Юридическая обязанность предусматривается в правовой норме. Выход за эти границы означает либо недобросовестное отношение к обязанности, либо злоупотребление, посягатель­ство на субъективное право другого участника правоотношения.

Основа юридической обязанности - социальная необходи­мость.

Юридические обязанности бывают либо активными, либо пассивными. Активные обязанности закрепляют необходи­мость установленного нормой варианта действия, а пассивные - необходимость воздержания от действий, запрещенными нор­мами права.

Структура юридической обязанности включает в себя:

3. необходимость совершить определенные действия либо воздержаться от них;

4. необходимость для обязанного лица отреагировать на об­ращенные к нему законные требования управомоченного;

5. необходимость нести ответственность за неисполнение требований;

4) необходимость не препятствовать управомоченному лицу пользоваться тем благом, на которое он имеет право.

Большинство правоотношений по своей юридической при­роде таково, что каждый из их участников одновременно обла­дает правом и несет обязанность (например, в договоре купли-продажи, аренды, поставки и т.п.), стороны взаимоуправомочены и взаимообязаны, их права и обязанности обеспечивают­ся и реализуются через друг друга и находятся в неразрывной связи.

56. Понятие системы права. Основания деления системы права на отрасли

Право как совокупность взаимосвязанных правовых норм представляет собой систему регулирования общественных от­ношений, то есть право обладает свойством систем­ности.

Это важнейшее качество права в юридической науке отра­жает категория «система права». Чтобы выяснить, что такое система права, необходимо от­ветить на следующие вопросы: во-первых, из каких элементов состоит право и, во-вторых, как эти элементы взаимосвязаны.

Значение термина «система» означает применительно к пра­ву то, что оно представляет собой некое целостное образование, состоящее из множества элементов, находящихся между собой в определенной связи (соподчинении, координации, функциональной зависимости и т.д.).

Поскольку содержанием права являются его нормы, то, сле­довательно, и систему права представляют определенным образом структурированные и взаимосвязанные друг с дру­гом нормы права.

Связь между отдельными нормами (или группами норм) придает им определенное структур­ное единство. Нормы объединяются в более общие нормативно-юридические образования - институты права, а те, в свою очередь, - в подотрасли и отрасли права, которые в своем единстве и есть система права.

Таким образом, система права - это внутреннее строение права, его подразделение на отрасли, подотрасли, институты и нормы.

Система права характеризуется следующими основными признаками.

1) Единство системы права - свойство права, обусловленное единством целей и задач правового регулирования, правовых принципов, определяющих сущность права, и, наконец, единством системы регулируемых отношений.

2) Дифференцированность системы права. Как внутрен­не единое и целостное нормативное образование (как систе­ма нормативного регулирования), право вместе с тем подраз­деляется на определённые части - отрасли и институты, каж­дая из которых выполняет самостоятельную роль в механиз­ме воздействия права на общественные отношения, поведение и деятельность людей и их организаций.

3) Объективность системы права обусловлена общественными отношениями, которые урегулированы нормами права. Система права как явление скла­дывается под непосредственным воздействием господствующих экономических отношений, идеологии, культуры, образа жизни людей. Объективный характер системы права подтверждается тем, что независимо от типа современного государства и характера пра­вовой системы имеются группы однородных норм права, идентич­ных всем странам (конституционные, гражданские, уголовные, ад­министративные, семейные и т.д.).

Основные элементы системы права

Исходя из материала, приведенного выше, элементами системы права соответственно являются:

I. Нормы права — это базовый элемент системы права, его «атом», более неделимый (хотя внутреннее строение нормы имеет «свою систему», то есть определенным образом взаимосвязанные диспозицию, гипотезу и санкцию).

В системе правовые нормы существуют необособленно, а соответственно своему предназначению объединяются в более общие и укрупненные образования — институты права.

II. Институт права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих однородную группу общественных отношений (например, институт гражданства).

Правовой институт характеризуется:

• однородностью фактического содержания - каждый ин­ститут предназначен для регулирования самостоятельной, от­носительно обособленной группы отношений либо отдельных действий людей;

• юридическим единством правовых норм;

• нормативной обособленностью, т.е. обособлением об­разующих правовой институт норм в главах, разделах, час­тях, иных структурных элементов закона либо иного нормативного правового акта;

• полнотой регулируемых отношений.

По своему содержанию институты права бывают простые и сложные.

Простой институт включает в себя юридические нормы, от­носящиеся к одной отрасли права. Например, институт прекра­щения брака в семейном праве (ст. 16-17 Семейного кодекса РФ), институт залога в гражданском праве (ст. 334-358 ГК РФ).

Сложный или комплексный институт права представляет собой совокупность норм, входящих в состав различных отрас­лей права, но регулирующих взаимосвязанные родственные от­ношения. Типичный пример - институт собственности, кото­рый является предметом регулирования конституционного, граж­данского, семейного, административного и иных отраслей пра­ва.

В рамках сложного института выделяются так называемые субинституты (подинституты). Например, институт ренты в гражданском праве включает субинституты — постоянная рента (ст. 589-595 ГК), пожизненная рента (ст. 596-600 ГК), пожизнен­ное содержание с иждивением (ст. 601-605 ГК).

III. Подотрасль права представляет собой объединение нескольких институтов одной и той же отрасли права.

Так, в составе отрасли конституционного права выделяют такие подотрасли, как избирательное, парла­ментское право.

В гражданском праве в качестве подотраслей выступают авторское, обязательственное, наследственное право и др. Отдель­ные отрасли права, в частности, процессуальные, земельное, семейное не подразделяются на подотрасли. Поэтому в отли­чие от правового института подотрасль права обязательным ком­понентом каждой отрасли права не является.

В связи с интенсивным развитием арбитражного процесса высказывается предложение о выделении в составе гражданс­кого процессуального права соответствующей подотрасли.

IV. Отрасль права - это основное подразделение системы права, его главный элемент, который объединяет взаимосвязан­ные между собой институты права, регулирующие качественно однородную область общественных отношений.

Отрасль права - это распределенная по правовым ин­ститутам совокупность юридических норм, регулирующих особую, качественно своеобразную область отношений (имущественных, трудовых, семейных и т.д.). Их главное назна­чение заключается в том, чтобы применительно к специфичес­кой области отношений обеспечить соответствующий этой спе­цифике режим правового регулирования.

Отрасль права имеет свое строение (структуру). В ней вы­деляются общая и особенная части. В общую часть входят ин­ституты, содержащие в себе положения, на которых осно­ваны все или почти все институты особенной части. Институты особенной части содержат те нормы права, действие которых, как правило, распространяется на все регулируемые данной отрас­лью отношения.

Влияние предмета и метода правового регулирования на построение системы права.

Каждая отрасль отличается предметом правового регулирования и специфическим набором юри­дических средств, с помощью которых оказывается воздействие на регулируемые отношения (методом правового регулирования). То есть наряду с предметом правового регулирования как основным критерием построения системы права выделяют дополнитель­ный — метод правового регулирования.

Под предметом правового регулирования в юридической теории понимается то, что подлежит урегулированию, т.е. те общественные отношения (действия, деятельность, формирующие эти отно­шения), которые подвергаются правовому воздействию.

Метод правового регулирования отвечает на вопрос «как» регулируются данные отно­шения характеризуется:

- основанием возникновения прав и обязанностей сторон регулируемого отношения (нормативно-правовой акт, договор, иск и др.);

- способом взаимосвязи прав и обязанностей участников правоотношений (добровольный или принудительный);

- характером юридических средств обеспечения прав и обязанностей в правоотношении (особенность санкций, юриди­ческих процедур и др.).

На этом основании принято выделять два основных метода правового регулирования: диспозитивный и императивный.

Диспозитивный - характеризуется автономией и равнопра­вием сторон регулируемых отношений.

Императивный (метод власти и подчинения) - основывает­ся на соподчинении одних участников отношений другим.

Диспозитивный метод признается господствующим в граж­данском праве, императивный — в административном, хотя в действительности они имеют более широкое проявление.

Как это видно из характеристики основных элементов системы права - системное построение права означает, что все правовые нормы находятся между собой в определенной зависимости, связи.

Наличие этих устойчивых связей указывает на то, что одни нормы могут существовать и действовать, оказывать регулирующее воздействие лишь при наличии иных норм, с которыми такая связь предполагается.

Так, предоставление гражданам права на информацию (ст. 29 Конституции РФ) предполагает одновременно возложе­ние обязанности на должностных лиц и госу­дарственные органы в установленном порядке предоставлять гражданам такую информацию. Кроме того, должна быть уста­новлена юридическая ответственность за действия, противоре­чащие природе данного права (непредоставление информации, создание препятствий к ее получению или распространению и т.д.).

57. Применение права - особая форма реализации права

Правоприменение - особая форма реализации права, заключающаяся в вынесении органами государства право­применительных актов, обеспечивающих осуществление прав и обязанностей гражданами и юридическими лицами.

Основные признаки правоприменения:

применяют право только уполномоченные на то компетент­ные субъекты (государственные, муниципальные органы и т. п.);

носит властный характер;

имеет ряд стадий (установление фактической и юриди­ческой основы дела, принятие решения);

осуществляется в процессуальной форме (в целях гарантии законного и справедливого разрешения дела данная дея­тельность жестко регламентирована нормами права);

направлено на достижение конкретных правовых послед­ствий - субъективных прав и юридических обязанностей.

Правоприменение необходимо, когда субъекты не могут без помощи властных органов реализовать свои права и обязаннос­ти, когда возникает потребность в государственном принужде­нии, когда имеется спор по поводу юридического факта и т. п.

Принципы правоприменительной деятельности:

законность (означает, что субъекты правоприменения должны действовать в рамках имеющихся законов и подзакон­ных актов);

социальная справедливость (означает, что субъект пра­воприменения должен действовать в интересах не только от­дельных граждан или групп, а всего общества);

целесообразность (означает, что необходимо учитывать конкретные сложившиеся условия, специфику ситуации в мо­мент вынесения решения);

обоснованность (означает, что в ходе принятия право­применительного решения необходимо выявлять, тщательно изучать и использовать все относящиеся к делу ма­териалы, достоверные и не подлежащие сомнению факты).

Правоприменение - последовательная деятельность, осу­ществляемая в рамках нескольких этапов, стадий, регламентируемая соответствующими процедурными нормами (уголовно-процессуальными, гражданско-процессуаль­ными, административно-процессуальными и иными), которые устанавливают определенный порядок правоприменения и обес­печивают его логическую завершенность.

Можно выделить три основные стадии данного процесса:

1) Установление фактической основы дела.

На этой ста­дии устанавливается объективная истина по делу. Правоприменение будет обоснованным только тогда, когда фактические об­стоятельства проанализированы с достаточной полнотой и дос­товерностью. По сути, речь здесь идет о сборе всей юридически значимой информации, относящейся к конкретному делу.

2) Установление юридической основы дела.

На данной стадии правоприменитель выбирает отрасль, институт и норму права, регулирующие данное общественное отношение, прове­ряет подлинность текста норм права, их пределы действия во времени, в пространстве и по кругу лиц, уясняет смысл и содер­жание юридических предписаний, квалифицирует деяние.

3) Вынесение решения.

На этой стадии принимается ре­шение и выносится правоприменительный акт. В рамках данного этапа решается судьба дела. От того, какие выво­ды будут сформулированы в ходе решения, зависит дальней­ шее развитие правоотношений. Установление фактической и юридической основы дела выступают как бы подготовительны­ми стадиями применения норм права. Принятие же решения является завершающей и вместе с тем основной стадией. Пос­ле этого оно должно быть исполнено и конкретное обществен­ное отношение реально урегулировано.

58. Классификация норм права

Важное место в теории и практике действия норм права принадлежит их классификации.

Классификация определяется раз­личными основаниями.

I. По субъектам правотворчества.

1. Нормы, исходящие от государства (местного самоуправ­ления). В федерациях различают нормы федераль­ного уровня, нормы субъектов федерации (региональный уро­вень), нормы местного самоуправления.

2. Локальные нормы права - нормы, принимаемые орга­нами управления и должностными лицами различных органи­заций.

3. Нормы, принимаемые народом (на референдуме, сходе).

4. Нормы, исходящие от нескольких (двух и более) государств в результате той или иной договоренности (международного со­глашения, пакта и т.д.) или от международных организаций.

II. По территории (пределам) дей­ствия норм.

1. Нормы, действующие на территории всей страны - обще­государственный (федеральный) уровень.

2. Нормы, действующие на территории субъекта федерации (если государство федеративное), автономии – региональный уровень.

3. Нормы, действующие на территории муниципального об­разования - местный уровень.

4. Нормы, действующие в пределах предприятия или орга­низации - локальный уровень.

5. Нормы, действующие на территории государств, присоединившихся к соответствующему международному соглашению, договору, конвенции.

III. По степени общеобязательности различают общие и специальные нормы права.

1. Общие нормы - это большинство правовых норм, устанавливающих общие правила поведения, основные права и обя­занности участников регулируемого правоотношения.

Например, ст. 3 Налогового кодекса РФ содержит такие общие нормы: «Каждое лицо должно уплачивать законно уста­новленные налоги и сборы. Законодательство о налогах и сбо­рах основывается на признании всеобщности и равенства на­логообложения».

2. Специальные нормы предусматривают исключения из общего правила для особых случаев или для отдельных категорий субъектов права. Например, ст. 239 Налогового кодекса РФ определяет, что «от уплаты налога освобождаются обще­ственные организации инвалидов».

IV. По видам регулируемых общественных отношений (так называемые отраслевые нормы) различают конституцион­но-правовые, административно-правовые, уголовно-правовые, гражданско-правовые нормы и др..

V. Отраслевые нормы в свою очередь можно подразделить на материальные и процессуальные.

1. Материальные нормы закрепляют права и обязанности субъектов права, их правовое положение, пределы правового регулирования и т.д.

Они показывают субъекту права, какое право ему предос­тавляется и что оно от него требуется. Например, среди консти­туционно-правовых норм материальной будет норма, содержа­щаяся в п. 1 ст. 105 Конституции РФ.

2. Процессуальные нормы регламентируют порядок, формы и методы реализации норм материального права. По отно­шению к материальным процессуальные нормы носят производный характер. Например, «федеральные законы принимаются большинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы, если иное не предусмотрено Конституцией Российской Федерации» (п. 2 ст. 105 Конституции).

VI. По назначению и роли норм в механизме правового регулирования.

1. Учредительные (исходные) нормы занимают особое положение в законодательстве, закрепляют основы существующего государственного строя, основы соци­ально-экономической, политической и государственной жизни, формы собственности и др.

К разновидности учредительных (исходных) норм можно отнести: нормы-дефиниции (нормы-опре­деления), нормы-принципы (нормы-декларации).

Дефинитивные нормы содержат определения правовых ка­тегорий и понятий. Например, «Российская Федерация - Россия есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления» (п. 1 ст. 1 Конституции РФ).

Нормы-принципы (нормы-декларации) закрепляют ос­новополагающие идеи, которые лежат в основе государствен­ного строительства и правового регулирования. Например, «Го­сударственная власть в Российской Федерации осуществля­ется на основе разделения на законодательную, исполнитель­ную и судебную» (ст. 10 Конституции РФ) или «Человек, его права и свободы являются высшей ценностью» (ст. 2 Консти­туции РФ).

2. Регулятивные нормы непосредственно устанавливают модель необходимого или нежелательного поведения людей и регулируют общественные отношения, указывают на взаимные права и обязанности субъектов, условия реализа­ции этих прав и обязанностей, виды и меру государственного обеспечения.

В свою очередь регулятивные нормы также можно разделить исходя из того, в какой форме выражено правило:

А) управомочивающие нормы представляют субъектам пра­во на совершение предусмотренных в них положительных дей­ствий и содержат в своем тексте слова «вправе», «имеет право», «может». Например, «Каждый вправе определять и указывать свою нацио­нальную принадлежность» (п. 1 ст. 26 Конституции РФ).

Б) обязывающие нормы закрепляют обязанность соверше­ния определенных положительных действий и содержат в своем тексте слова «обязан», «должен». Например, «Каждый обязан пла­тить законно установленные налоги и сборы» (ст. 57 Конститу­ции РФ).

В) запрещающие нормы запрещают названное в них поведе­ние, которое законом признается правонарушением. Например, «Запрещается создание и деятельность обще­ственных объединений, цели или действия которых направле­ны на насильственное изменение основ конституционного строя и нарушение целостности Российской Федерации, подрыв безо­пасности государства, создание вооруженных формирований, разжигание социальной, расовой, национальной и религиозной розни» (п. 5 ст. 13 Конституции РФ).

Г) уполномочивающие нормы одновременно содержат и пра­вомочие и обязанность субъекта по совершению определенных действий. Например, «Президент Российской Федерации назна­чает выборы Государственной Думы в соответствии с Конститу­цией Российской Федерации и федеральным законом» (п. 5 ст. 13 Конституции РФ).

3. Охранительные нормы направлены на регламентацию мер юридической ответственности, а также специфических го­сударственно-принудительных мер защиты субъективных прав. Это большинство статей Особенной части УК РФ или, напри­мер, статья 306 ГК РФ «В случае принятия Российской Федера­цией закона, прекращающего право собственности, убытки, при­чиненные собственнику в результате принятия этого акта, в том числе стоимость имущества, возмещаются государством».

4. Коллизионные нормы призваны разрешать конфликт­ные ситуации, в случаях противоречий между различными пра­вовыми нормами. Например, «Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предус­мотренные законом, то применяются правила международного договора» (п. 4 ст. 15 Конституции РФ).

4. Оперативные нормы служат для изъятия устаревших и ввода новых норм. Например, статья 3 Закона о введении в действие части первой ГК РФ «С 1-го января 1995 г. на территории РФ не применяются: раздел 1 «Общие положения», раздел 2 «Право собственности»» и т.д.

VII. По методу правового регулирования (характеру со­держащегося в норме предписания).

Выделяются три основных способа воздействия на поведе­ние субъектов:

императивный - строго обязательное предпи­сание;

автономный (диспозитивный) - возможность для вы­бора или свободного волеизъявления;

рекомендательный, предлагающий наиболее приемлемый с точки зрения государ­ства вариант поведения.

В соответствии с ними выделяют:

1. Императивные нормы - категорические, строго обяза­тельные, не допускающие отступлений и иной трактовки пред­писания. Например, «Финансирование судов производится только из федерального бюджета ...» {статья 124 Конституции РФ).

1. Диспозитивные нормы либо позволяет выбрать из пред­ложенных в норме вариантов поведения, либо предоставляют субъектам возможность в пределах законных средств урегули­ровать отношения по своему усмотрению. Сторонам предоставляется возможность самим договориться о взаимных правах и обязанностях и лишь на случай, если они не сделают этого, пред­писывается определенный вариант поведения.

Все это влияет на особенности изложения диспозитивной нормы. Обычно контекст формулировки включает слова: «если иное не предусмотрено договором». В наибольшей мере диспозитивные нормы присущи гражданскому праву. Например: часть 2 статьи 273 ГК РФ «Если иное не предусмотрено договором об отчуждении здания или сооружения, к приобретателю перехо­дит право собственности на ту часть земельного участка, кото­рая занята зданием (сооружением) и необходима для его ис­пользования».

3. Рекомендательные нормы устанавливают варианты наи­более желательного с точки зрения государства урегулирования общественных отношений. Например, Указ Президента РФ от 21.03.1996 № 408 «Об утверждении Комплексной программы мер по обес­печению прав вкладчиков и акционеров» (с изменениями от 02.04.1997, 16.10.2000) п. 4.5.1.В случае неисполне­ния предписаний Центрального банка РФ,... Центральному банку РФ рекомендуется предъявлять учредителям (участникам) бан­ка требования о проведении мероприятий по финансовому оз­доровлению банка либо о реорганизации банка и решать воп­рос о замене его руководителей.

3. Поощрительные нормы - это предписания о предос­тавлении органами и должностными лицами определенных мер поощрения за одобряемый государством и обществом полез­ный для них вариант поведения субъектов, заключающийся в добросовестном выполнении своих обязанностей либо в дости­жении результатов, превосходящих обычные требования.

В поощрительных нормах может содержаться и правомо­чие (право работника на дополнительное вознаграждение или льготы при перевыполнении норм выработки и т. п.) и связыва­ние (обязанности администрации поощрить выплатить подоб­ное вознаграждение).

VIII. По степени регламентации поведения.

1. Абсолютно определенные и относительно определен­ные нормы.

Если норма формулирует правило, условия его действия с исчерпывающей полнотой, не допуская каких-либо вариантов или дальнейшей конкретизации в ходе реализации, то она абсолют­но определенная.

Например, п. 1 ст. 4 Патентного закона: «Изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, име­ет изобретательский уровень и промышленно применимо».

2. Относительно определенные нормы допускают возмож­ность вариантов поведения с учетом конкретных обстоятельств. Эти нормы, в свою очередь, подразделяются на ситуационные и альтернативные. Первые допускают возможность усмотре­ния адресата норм в зависимости от ситуации, а вторые - пре­доставляют возможность выбора из обозначенных в норматив­ном акте вариантов.

Например, п. 4 ст. 13. Патентного закона: «В интересах нацио­нальной безопасности (в случае если сложится ситуация зат­рагивающая интересы национальной безопасности) Правитель­ство РФ имеет право разрешить использование объекта промыш­ленной собственности без согласия патентообладателя с вып­латой ему соразмерной компенсации» и «В случае если Государственная Дума в течение 3-х месяцев повторно выразит недоверие Правительству, Президент объяв­ляет об отставке Правительства либо распускает Государствен­ную Думу» (п. 3 ст. 117 Конституции РФ).

IX. По времени действия выделяют постоянные нормы и временные.

Большинство правовых норм относятся к постоянным нор­мам, что видно из признаков правовой нормы. Однако достаточно часто в переходных положениях нор­мативно правовых актов используются и временные нормы.

Например, Совет Федерации первого созыва и Государствен­ная Дума первого созыва избираются сроком на два года (пункт 7 Раздела второго - Заключительные и переходные положения Конституции РФ).

Кроме того, оперативные нормы выполняют кратковремен­ную задачу: вводят новые и исключают устаревшие нормы.

59. Общие черты и отличие норм права и обычаев

Особое положение в системе социальных норм занимают обычаи.

Обычаи представляют собой общие правила, складыва­ющиеся в определенной общественной среде в результате постоянного и многократного повторения конкретных вари­антов поведения и в силу длительности своего существо­вания, вошедшие в привычку людей.

Обычаи многообразны. Свои обычаи имеют различные на­ции, народности, социальные группы, сообщества. Отличаются обычаи и в зависимости от географии, поскольку отражают ори­гинальность жизнедеятельности людей, определяемую особен­ностью жизни в различных условиях.

В основе обычаев лежат образцы конкретного поведения, практической деятельности, отсюда детализированность их предписаний, достаточно подробное описание самого пове­дения. Следовательно, содержание обычая - это сам образец поведения, а формой его закрепления является поведенческая привычка.

Обычай можно считать оформившимся в социальную норму тогда, когда в силу длительности следования конкретному об­разцу поведения он становится поведенческим стереотипом людей, поведенческой традицией общества или его части, т. е. нормой поведения - нормой-обычаем.

Нормы права и обычаи обладают признаками, характерны­ми для всех социальных норм, и имеют определённые, существенные отличия.

I. Единство и взаимодействие права и обычаев рассмат­ривается с позиции отношения государства к существующим в обществе обычаям, которые проявляются в правовых нормах.

Такое отношение обычно выражается в трех основных вари­антах.

1. Правовые нормы закрепляют полезные для об­щества и государства обычаи и обеспечивают условия для их реализа­ции. Например, статья 40 Федерального закона России "О воин­ской обязанности и военной службе" закрепляет обычай прися­ги военнослужащего на верность Родине.

1. Правовые нормы (в первую очередь диспозитивные) раз­решают субъектам права строить свои взаимоотношения на основе обычаев. В этом случае обычай приобретает правовой статус, без его формулировки в нормативном правовом докумен­те (просто указывается ссылка на возможность реализации обы­чая). Подобный вариант определяет появление так называемо­го правового обычая. Например, статья 5 ГК РФ санкциониру­ет обычаи делового оборота.

2. Право нейтрально относится к обычаям. Например, при заключении брака возможно присутствие свидетелей, как обы­чай брать "дружек".

3. Правовые нормы могут запрещать (и таким образом вы­теснять) нежелательные для общества и государства обычаи. Например, обычай кровной мести - часть 2 статьи 105 УК РФ.

II. Отличие обычаев и норм права.

1. По происхождению: обычаи появились с возникновением общества, нормы права появляются в государстве.

2. По форме выражения (закрепления): обычаи не закреп­ляются в специальных актах, а содержатся в сознании людей; нормы права существуют в четко определенных формах - нор­мативных правовых актах.

3. По регулятивному воздействию. В отличие от права или морали обычаи предполагают не согласованное с предписан­ными требованиями поведение, а воспроизведение самого по­ведения в его устоявшихся вариантах.

4. По способу обеспечения. Обычаи обеспечиваются, во-первых, силой общественного мнения, а, во-вторых, для обы­чая не существует особых механизмов обеспечения, отсутствие необходимости в определенном принуждении, поскольку следо­вание привычке обеспечено самим фактом ее существования, т. е. естественно.

Нормы права обеспечиваются мерами государственного при­нуждения.

С точки зрения истории обычаи относятся к самым ранним социальным нормам. В период становления цивилизаций, об­разования первых государств обычаям придают общеобязатель­ное значение. Закрепляя обычаи в письменной форме, опреде­ленным образом им систематизируя, государства придают обы­чаям статус законов (законы Ману, законы Хаммурапи и т.п.).

60. Общие черты и отличие норм права и норм общественных организаций

Неотъемлемой частью системы нормативного регулирова­ния общественных отношений выступают корпоративные нор­мы (нормы общественных организаций). Они вырабатываются в рамках различных негосударствен­ных организаций.

Корпоративные нормы являются одним из видов социальных норм. Их особенность состоит в том, что действие этих норм ограничено пределами той или иной организации и вследствие этого носит локальный характер.

Корпоративные нормы - правила поведения, закреплен­ные в уставах, положениях, решениях различных организаций для реализации и достижения целей этих организаций.

Корпоративные нормы регулируют только внутренние отно­шения: задачи и цели данной организации, компетенцию руко­водящих органов и структурных подразделений, их права и обя­занности, порядок вступления и выхода из данной организации, гарантии соблюдения норм.

Наиболее распространенным и наглядным примером кор­поративных норм являются нормы таких общественных органи­заций как профсоюзы, политические партии.

Рассмотрим единство и взаимодействие права и корпоративных норм, отличие корпоративных норм и норм права.

I. Единство и взаимодействие права и корпоративных норм.

1. Корпоративные нормы организаций могут содержаться в актах, издаваемых совместно с государственными органами; при этом они приобретают значение правового акта.

Формально-юридически право издавать нормативные право­вые акты закреплено в основном за профсоюзами и отдельны­ми видами коопераций.

Например, в соответствии с Федеральным законом от 04.02.1999 № 22-ФЗ «Об упорядочении оплаты труда работни­ков организаций бюджетной сферы» тарифные коэффициенты утверждаются Правительством РФ по согласованию с общерос­сийскими объединениями профсоюзов и общероссийскими объе­динениями работодателей.

2. По формальным признакам корпоративные нормы по­хожи на правовые: содержат четкие правила поведения, закреп­лены в специальных актах, принимаются по устанавливаемой процедуре, систематизированы.

2. Корпоративные нормы не должны противоречить содер­жанию и смыслу норм права, т.е. должны приниматься в соот­ветствие с ними.

2. Механизм действия корпоративных норм сходен с пра­вовыми. Корпоративные нормы имеют регулятивный характер, порождают права и обязанности и обеспечиваются при помощи организационных мер и санкций.

3. В случае нарушения корпоративных норм существует возможность обратиться в государственные правоохранитель­ные органы. Так, при нарушении положений учредительных документов акционерного общества, например, порядка распределения при­были, заинтересованный субъект может обжаловать состоявше­еся решение в судебном порядке.

II. Отличие корпоративных норм и норм права.

1. Корпоративные нормы отличаются от правовых по сфере действия, так как распространяют свое воздействие за пределы правового регулирования. Предметом их регулирования явля­ются отношения, не урегулированные юридически (в силу невозможности или нецелесообразности такого регулирования). Например, отношения, возникающие по поводу соблюдения пра­вил внутреннего распорядка организации.

2. В большинстве случаев корпоративные нормы обеспечи­ваются мерами принуждения руководящих структур организации.