Коллективное управление правами

Обладатели авторских и смежных прав могут по своей инициативе создавать общественные организации в целях управления их имущественными правами на коллективной основе. Это полезно в тех случаях, когда в индивидуальном порядке трудно проследить за правильностью соблюдения закона, договорных отношений, использования объектов авторских прав третьими лицами, а также при возникновении конфликтных ситуаций. Эти организации действуют в пределах полномочий, полученных от обладателей авторских прав, на основе устава, утвержденного в порядке, установленном законодательством.

Организации создаются обладателями авторских и смежных прав, которыми могут быть авторы, исполнители, производители фонограмм, организации эфирного и кабельного вещания и любые другие правообладатели по закону. Такая организация действует в пределах полномочий, полученных от них, и не может заниматься коммерческой деятельностью. Основной функцией ее является заключение договоров с обладателями авторских прав на использование произведений, которые заключаются в письменном виде на добровольной основе. Однако использовать эти произведения самостоятельно эта организация не вправе, и она заключает лицензионные соглашения с пользователями. Авторам на основании этих лицензионных соглашений выплачивается вознаграждение- Все имущественные претензии обладателей авторских и смежных прав к пользователям, связанные с использованием по таким лицензиям, должны быть урегулированы этими организациями. За совершение посреднической деятельности эта организация вправе получать комиссионные от собранных сумм.

Возникновение и осуществление авторского права

Способы возникновения авторского права

Воплощение авторского замысла в объективную форму свидетельствует о том, что произведение создано. Итак, авторское право возникает с момента его создания. Соответственно ст. 11 Закона для возникновения и осуществления авторского права не требуется осуществление любых формальностей, то есть регистрации, специального оформления или соблюдения любых формальностей. Это есть общим правилом. Учитывая сложный переходный период в развития общественных отношений в Украине относительно охраны и защиты авторских прав, в ст.9 Закона 1993 г. и ст.11 Закона 2001 г. была включена норма, которая дает возможность автору или любому лицу, которое имеет авторское право или любые исключительные права на произведение, зарегистрировать авторство в официальном государственном реестре. Эта норма есть диспозитивной, а потому субъекты авторского права могут ее применять или не применять. Эта норма была включена в ст. 9 Закону 1993 г. и ст.11 Закона 2001 г. целью облегчения рассмотрения в суде споров об авторстве. Регистрация авторства по ст. 11 признается судом юридической презумпцией, а потому не требует доказательств и считается соответствующей действительности, если в судебном порядке не будет доказан другое. То есть, она не выключает возможности оспаривать ее. В 1973 году бывший Советский Союз присоединился к Всемирной Женевской Конвенции 1952 года об авторском праве, положения которой предоставляли возможность автору для извещения о своих правах использовать знак охраны авторского права. Этот знак начал применяться на всех советских печатных изданиях, хотя это фактически не влияло на уровень охраны произведений. Но поскольку авторы, издательства и прочие лица уже привыкли его проставлять, то авторы Закона не возражали против включения в ст. 9 Закона 1993 г. положения относительно использования знака охраны авторского права. Тем более, что его использование имеет не юридическое, а информационное значение. Он не создает никаких прав. Если в судебном порядке не будет доказан другое, автором считается лицо, имя которого указано на экземпляре обнародованного произведения, на рукописи или на оригинале произведения искусства. В случае издания произведения анонимно ли под псевдонимом, представляет интересы автора и обеспечивает их защиту издатель, если другое не обусловлено в договоре с автором. Нормы Закона впервые в Украине со времен Советского Союза определили автора как физическое лицо являющееся первичным субъектом авторского права. Авторское законодательство Гражданского кодекса признавало первичным субъектов и юридические лица.

Если произведение создается творческой работой нескольких лиц, то эти лица считаются соавторами (ст.13 Закона). Соавторство может быть делимым и неделимой. При делимом авторстве любой из авторов создает четко определенную часть, которая имеет самостоятельное значение. При неделимом - авторства на отдельные части произведения не возникает. Соавторы общего произведения используют произведение по взаимному согласию, которое может быть письменным или устным. Если стороны по тому или другому вопросу относительно использования произведения или размера вознаграждения не прейдут к соглашению, спор решается судом.

Соглашение между соавторами об использовании произведения не является авторским договором.

Передача авторского права

Авторы заинтересованы в том, чтобы их произведения были показаны широкой аудитории. Это может быть осуществлено путем любого воспроизведения произведения, копирование, тиражирование, перевода или любой другой переработки произведения, путем публичного исполнения, публичного показа непосредственно аудитории или с использованием звуко- и аудио записи, эфирной речи и других способов сообщения.

В соответствии с положениями ст. 15 Закона автор может использовать произведение сам или уступить имущественные права на использование произведения любым из указанных способов другим физическим и юридическим лицам. Отчуждение имущественных прав осуществляется на основании договора или лицензии (ст.32, 33 Закона). Действующий гражданский кодекс не содержит норм относительно авторских договоров. Авторы учебника Гражданское право Украины считают это большим недостатком. Они справедливо считают авторские договоры самостоятельной группой договорных обязательств. Влияние авторских договоров на духовное, культурное, образовательное, научный и даже экономическое развитие общества довольно значительно. И они действительно заслуживают того, чтобы занять достойное место в институте гражданского права "Договорные обязательства". И этот недостаток не влияет существенно на характер отношений между автором произведения и пользователями и на правовое положение автора. Условия авторского договора, как и других отдельных видов договорных обязательств (купли-продажи и т.п.) определяются не только специальными нормами отдельных видов обязательств, а и общими положениями гражданского права относительно субъектов, соглашений, представительства, исковой давности и обязательств. Закон "Об авторском праве и смежных правах" содержит достаточно специальных норм, используя которые с применением указанных общих положений дает возможность определить в авторском договоре такие условия, которые бы полностью обеспечивали интересы автора. Необходимо указать, что по Закону автор может уступить другому лицу как все имущественными правами, так и некоторые из них, оставляя за собою другие права. При передаче всех имущественных прав употребляется срок "передачи исключительных прав". Этот срок не отвечает правовой сути таких отношений. Соответственно ст. 15 Закона все определенные ею имущественные права носят исключительный характер, поскольку только автор (Гражданское право Украины / Учебник под редакцией О.В.Дзери и Н.С.Кузнєцової. книга вторая. - К., 1999. - с. 297.) может разрешать или запрещать использование произведения указанными в этой статье способами.

Лицензия в соответствии со статями 32, 33 Закона может предоставляться физическому и юридическому лицу. Но на практике (и это значимо для автора) лицензия выдается издателю, производителю фонограмм, организации речи, организации по коллективному управлению имущественными правами автора. Законодатель относительно авторских договоров предусмотрел в интересах автора такие значительные положения. Во-первых, в случае, если условия авторского договора ухудшают положение автора сравнительно с положением, установленным действующим законодательством, то они признаются недействительными. И если это будет касаться существующих условий договора, то и договор будет считаться недействительной. Во-вторых, все права на использование произведения, не переданные по авторскому договору, сохраняются за автором. Договоры, по которым осуществляется использование произведения любым способом, являются авторскими, если даже таким не называются. Например, с художником, который работает в издательстве, заключается трудовое соглашение о том, что он созданные им произведения изобразительного искусства передает издательству для использования их как иллюстраций в изданиях. По сути это отношения, которые регулируются авторским правом. А потому, не считаясь с название договора, при рассмотрении спорных вопросов, необходимо руководствоваться нормами авторского права.

Переход авторского права по наследству

Как уже отмечалось, личные неимущественные права автора являются неотчуждаемыми, а потому они не могут передаваться автором другим лицам, а также не могут наследоваться наследниками. Наследникам относительно личных неимущественных прав лишь принадлежит возможность защищать авторство на произведение и противодействовать извращению, искажению или изменению произведения или любому другому посягательству на произведение, которое может нанести ущерб чести и репутации автора. Указанные правомочност по защите личных неимущественных прав автора наследники могут осуществлять в судебном порядке.

Наследниками наследуются имущественные права автора (ст..29 Закона). Наследование имущественных прав автора осуществляется соответственно положениям раздела 4_ ГК "Наследственное право". Имущественные права автора наследуются по закону и по завещанию и только в том объеме, в котором они принадлежали автору, а также в границах сроков охраны авторских прав. По нормам наследственного права, автор-наследодатель может завещать свои имущественные права любому физическому, юридическому лицу, государству. Завещатель в завещании может лишить наследования одного, нескольких или всех наследников по закону. Наследники по закону наследуют наследство в равных частях. Право на наследство оформляется свидетельством о наследстве, которое выдается нотариальной конторой по месту нахождения наследства. При наследовании имущественные авторские права не оцениваются, поскольку их оценить невозможно. Отмечается лишь часть, на которую имеет право наследник по закону. Относительно наследования по завещанию, то завещатель лично определяет часть каждого наследника.

Переход произведений в общественное достояние.

Окончания срока действия авторского права означает прекращение его охраны. В этом случае произведения переходят в общественное достояние и могут свободно использоваться любым лицом. Это касается также произведений, которые никогда не охранялось на территории Украины. Авторское вознаграждение за использование таких произведений не выплачивается. Но на пользователей указанных произведений возлагается обязанность не нарушать право на авторство, на имя и не допускать случаев извращения, искажение, другой изменения произведения, или любого другого посягательства на произведение, которое может нанести ущерб чести и репутации автора. Вместе с тем законодатель допускает возможность введения постановлением Кабинета Министров Украины специальных отчислений пользователями указанных произведений. Это может осуществляться с целью поддержки живых авторов, которые находятся в тяжелом материальном положении и нуждаются в поддержке государства. Пока что такие отчисления не введены.

Срок охраны прав авторов

Общий срок охраны прав авторов составляет жизнь автора и 70 лет после его смерти (ст.28 Закона). Личные неимущественные права автора охраняются бессрочно. Вместе с тем ст.28 содержит нормы, в которых допускаются отступления от указанного правила. Так, произведения опубликованы анонимно или под псевдонимом, охраняются на протяжении 70 лет после их публикации. Но в случае, если псевдоним не вызывает сомнения относительно лица автора или если автор опубликованного анонимно или под псевдонимом произведения раскрыл свое лицо на протяжении 70 лет, то применяется общий срок охраны авторского права. Произведения, созданные в соавторстве, охраняются на протяжении жизни авторов и 70 лет после смерти последнего автора. Произведения посмертно реабилитированных авторов охраняются на протяжении 50 лет после их реабилитации. Если произведение было впервые опубликовано на протяжении 30 лет после смерти автора, то он охраняется на протяжении 70 лет после первого его опубликования. Статьей 28 Закона также установлен момент, с которого начинается ход указанных в статьи сроков. Таким моментом есть 1 января года, следующего за годом, в котором имели место юридические факты, предусмотренные статьей 24. Например, автор умер 10 июля 1986 года. Общий 50-годовой срок охраны его произведений начинается с 1 января 1987 года и заканчивается 31 декабря 2037 года. Относительно произведений, которые не охранялось, то соответственно заключительным положениям Закона 2001 года действие Закона распространяется на такие произведения в случае, если они выпущены в мир, написаны и распространены после опубликования Закона.

Закон применяется к правоотношениям, которые возникли после введения его в действие. Что касается правоотношений, которые возникли до опубликования Закона, то Закон применяется к тем правам и обязанностей, которые возникнут после введения его в действие.

Возникновения и осуществление авторского права

Способы возникновение авторского права

Воплощение авторского замысла в объективную форму свидетельствует о том, что произведение создано. Следовательно, авторское право возникает с момента его создания.

В соответствии со ст.11 Законом для возникновения и осуществления авторского права не требуется осуществления каких-нибудь формальностей, то есть регистрации, специального оформления или соблюдения каких-нибудь формальностей. Это является общим правилом.

Ввиду сложного переходного периода в развитии общественных отношений в Украине относительно охраны и защиты авторских прав, к ст.9 Закону 1993 г. та ст.11 Закону 2001 г. была включена норма, которая дает возможность автору или какому-нибудь лицу, которое имеет или какое-нибудь исключительное правомочие на произведение, зарегистрировать авторство в официальном государственном реестре. Эта норма является диспозитивной, а тому субъекты авторского права могут ее применять или не применять.

Эта норма была включена в ст. 9 Закона 1993 г. та ст.11 Закона 2001 г. целью облегчения рассмотрения в суде споров об авторстве. Регистрация авторства за ст. 11 признается судом юридической презумпцией, а тому не нуждается в доказательствах и считается действительной, если в судебном порядке не будет доведено другое. То есть, она не исключает возможности оспаривать ее.

В 1973 году прежний Советский Союз присоединился ко Всемирной Женевской Конвенции 1952 года об авторском праве, положения которой предоставляли возможность автору для извещения о своих правах использовать знак охраны авторского права.

Этот знак начал применяться на всех советских печатных изданиях, хотя это фактически не влияло на уровень охраны произведений. Но поскольку авторы, издательство и другие лица уже привыкли его проставлять, то авторы Закона не отрицали против включения в ст. 9 Закона 1993 г. положения относительно использования знака охраны авторского права. Тем более, что 31

его использование имеет не юридическое, а информационное значение. Он не создает никаких прав.

Если в судебном порядке не будет доведено другое, автором считается лицо, имя которого отмечено на экземпляре обнародованного произведения, на рукописи или на оригинале произведения искусства.

В случае издания произведения анонимно или под псевдонимом, представляет интересы автора и обеспечивает их защиту издатель, если другое не обусловлено в договоре с автором.

Нормы Закона впервые в Украине со времен Советского Союза определили автора - физическое лицо первичным субъектом авторского права. Авторское законодательство Гражданского кодекса признавало первичными субъектами и юридическими лицами.

Имеют место случаи, когда произведения создаются несколькими лицами. Если произведение создается творческим трудом нескольких лиц, то эти лица считаются соавторами (ст.13 Закона).

Соавторство может быть делимым и неделимым. При делимом авторстве каждый из авторов создает четко определенную часть, которая имеет самостоятельное значение. При неделимом - авторства на отдельные части произведения не возникает.

Соавторы общего произведения используют произведение за взаимным согласием, которое может быть письменным или устным. Если стороны по тому или другому вопросу относительно использования произведения или размера вознаграждения не придут к согласию, спор решается судом.

Соглашение между соавторами об использовании произведения не является авторским договором.

Передача (отступит) авторского права

Авторы заинтересованы в том, чтобы их произведения были доведены до широкой аудитории. Это может быть осуществлено путем какого-нибудь воссоздания произведения, копирования, тиражирования, перевода или какой-нибудь другой переработки произведения, путем публичного выполнения, публичного показа непосредственно аудитории или с использованием звуко- и аудио записи, эфирного вещания и других способов сообщения к общему известная.

В соответствии с положениями ст. 15 Закона автор может использовать произведение сам или уступить имущественные права на использование произведения каким-нибудь из отмеченных способов другим физическим и юридическим лицам. Отступившее имущественных прав осуществляется на основании договора или лицензии (ст.32, 33 Закона).

Действующий гражданский кодекс не содержит норм относительно авторских договоров. Авторы учебника Гражданское право Украины считают это большим недостатком. Они подходяще считают авторские договоры самостоятельной группой договорных зобов'язань2 .

Влияние авторских договоров на духовное, культурное, образовательное, научное и даже экономическое развитие общества достаточно значительный. И они действительно заслуживают на то, чтобы занять достойное место в институте гражданского права "Договорные обязательства".

Но этот недостаток не влияет существенно на характер отношений между автором произведения и пользователями и на правовое положение автора.

Условия авторского договора, как и других отдельных видов договорных обязательств (купли-продажи и тому подобное) определяются не только специальными нормами отдельных видов обязательств, но и общими положениями гражданского права относительно субъектов, соглашений, представительства, исковой давности и обязательств.

Закон "Об авторском праве и смежных правах" содержит достаточно специальных норм, используя которые с применением отмеченных общих положений даст возможность определить в авторском договоре такие условия, которые бы полностью обеспечивали интересы автора.

Необходимо отметить, что за Законом автор может уступить другому лицу как все имущественные права, так и некоторые из них, оставляя за собой другие права.

При передаче всех имущественных прав употребляется срок "передача исключительных прав". Этот срок не отвечает правовой сути таких отношений. В соответствии со ст. 15 Закона все определенные ею имущественные права носят исключительный характер, поскольку только автор

^{2 Гражданское право Украины / Учебник за редакцией О.В.Дзери и Н.С.Кузнецовой. книга друга. - К., 1999. - с. 297. 33}

может позволять или запрещать использование произведения отмеченными в этой статье способами.

Лицензия по содержанию статей 32, 33 Закону может предоставляться физическому и юридическому лицу. Но на практике (и это удобнее для автора) лицензия выдается издателю, производителю фонограмм, организации вещания, организации по коллективному управлению имущественными правами автора.

Законодатель относительно авторских договоров предусмотрел в интересах автора такие значительные положения.

Во-первых, в случае, если условия авторского договора ухудшают положение автора сравнительно с положением, установленным действующим законодательством, то они признаются недействительными. И если это будет касаться существенных условий договора, то и договор будет считаться недействительным.

Во-вторых, все права на использования произведения, не переданные по авторскому договору, хранятся за автором.

Договоры, за которыми осуществляется использование произведения каким-нибудь способом, являются авторскими, если даже таким не называются. Например, с художником, который работает в издательстве, заключается трудовое соглашение о том, что он созданные им произведения изобразительного искусства передает издательству для использования их как иллюстраций в изданиях. В сущности это отношения, которые регулируются авторским правом. А тому, не ввиду названия договора, при рассмотрении спорных вопросов, необходимо руководствоваться нормами авторского права.

Переход авторского права в наследство

Как уже отмечалось, личные неимущественные права автора являются неотчуждаемыми, а тому они не могут передаваться автором другим лицам, а также не могут унаследоваться наследниками. Наследникам относительно личных неимущественных прав лишь принадлежит возможность защищать авторство на произведение и противодействовать перекручиванию, искажению или изменению произведения или какому-нибудь другому посягательству на произведение, что может нанести вред чести и репутации автора.

Отмеченные правомочию по защите личных неимущественных прав автора наследники могут осуществлять в судебном порядке. 34

Наследниками наследуются имущественные права автора (ст..29 Закона). Подражание имущественным правам автора осуществляется в соответствии с положениями раздела УИИ ЦК "Наследственное право".

Имущественные права автора наследуются за законом и за завещанием и только в том объеме, в котором они принадлежали автору, а также в пределах сроков охраны авторских прав.

За нормами наследственного права, автор-наследодатель может завещать свои имущественные права какому-нибудь физическому, юридическому лицу, государству. Завещатель в завещании может лишить наследования одного, нескольких или всех наследников за законом.

Наследники за законом унаследуют наследство в ровных частицах.

Право на наследство оформляется свидетельством о наследстве, которое кажется нотариальной конторой за местом открытия наследства.

При унаследовании имущественные авторские права не оцениваются, поскольку их оценить невозможно. Отмечается лишь частица, на которую имеет право наследник за законом.

Относительно подражания за завещанием, то завещатель лично определяет частицу каждого наследника.

Переход произведений к общественному достоянию

Окончание срока действия авторского права означает прекращение его охраны. В этом случае произведения переходят к общественному достоянию и могут свободно использоваться каким-нибудь лицом. Это касается также произведений, которые никогда не охранялись на территории Украины.

Авторское вознаграждение за использование таких произведений не выплачивается. Но на пользователей отмеченных произведений возлагается обязанность не нарушать право на авторство, на имя и не допускать случаев перекручивания, искажения, другого изменения произведения, или какого-нибудь другого посягательства на произведение, что может нанести вред чести и репутации автора.

Вместе с тем законодатель допускает возможность введения постановлением Кабинета Министров Украины специальных отчислений пользователями отмеченных произведений. Это должно осуществляться с целью 35

поддержки живых авторов, которые находятся в тяжелом материальном положении и нуждаются в поддержке государства.

Пока еще такие отчисления не введены.

Срок охраны прав авторов

Общий срок охраны прав авторов составляет жизнь автора и 70 лет после его смерти (ст.28 Закона).

Личные неимущественные права автора охраняются бессрочно.

Вместе с тем ст.28 содержит нормы, в которых допускаются отступления от отмеченного правила.

Да, произведения опубликованы анонимно или под псевдонимом, охраняются на протяжении 70 лет после их публикации. Но в случае, когда псевдоним не вызывает сомнения относительно лица автора или если автор опубликованного анонимно или под псевдонимом произведения раскрыл свое лицо на протяжении 70 лет, то применяется общий срок охраны авторского права.

Произведения, созданные в соавторстве, охраняются на протяжении жизни авторов и 70 лет после смерти последнего автора.

Произведения посмертно реабилитированных авторов охраняются на протяжении 50 лет после их реабилитации.

Если произведение было впервые опубликовано на протяжении 30 лет после смерти автора, то он охраняется на протяжении 70 лет после первого его опубликования.

Статьей 28 Закона также установлен момент, с которого начинается ход отмеченных в статье сроков.

Таким моментом является 1 января года, следующего за годом, в котором имели место юридические факты, предусмотренные статьей 24.

Например, автор умер 10 июля 1986 года. Общий 50-летний срок охраны его произведений начинается с 1 января 1987 года и заканчивается 31 декабря 2037 года.

Относительно произведений, которые не охранялись, то в соответствии с оконечными положениями Закона 2001 года действие Закона распространяется на такие произведения в случае, если они выпущены в мир, изготовленные и распространенные после опубликования Закона. 36

Закон применяется к правоотношениям, которые возникли после введения его в действие. Соответственно правоотношений, которые возникли к опубликованию Закона, то Закон применяется к тем правам и обязанностям, которые возникнут после введения его в действие.

Вопросы охраны авторского права в отношениях «работник—работодатель»

1. Права работодателя при отсутствии трудового контракта с работником

Взаимоотношения работника и работодателя при отсутствии заключенного между ними трудового контракта представляют собой одну из тех немногочисленных областей авторского права, которая практически не затронута в международных договорах. Разброс позиций в национальном законодательстве различных стран весьма значителен и варьируется от позиции, по которой при неурегулированности вопроса трудовым контрактом работодатель считается полноценным автором, а работник не имеет никаких прав (как это имеет место в США), до позиции, имеющей место во многих странах, по которой при отсутствии контракта работник получает все неимущественные права и некоторые, а иногда и самые основные, имущественные. В связи с тем объемом имущественных авторских прав, которые закон предоставляет работодателю, становится чрезвычайно важным понимание сути взаимоотношений «работодатель—работник» как отношений «заказчик — независимый подрядчик».

Со стороны частного международного права также возникает ряд очень важных вопросов. Если работа осуществляется в стране, где работодатель получает значительную часть или все авторские права, что остается работнику? И наоборот, если правами обладает автор-работник, что остается работодателю?

В ст. 14bis Бернской конвенции закреплены специальные положения, регулирующие вопросы правообладания в области кинематографии. Эти положения призваны разрешать проблемы, порождаемые следующими факторами: 1) кинематографические работы создаются совместными усилиями больших коллективов людей; и 2) киностудия должна обладать известной гибкостью для того, чтобы реализовывать экономический потенциал кинематографических работ. В США, которые являются ведущим мировым производителем кинофильмов, не требуется наличия каких либо специальных правил, поскольку практически все, кто занят в производстве фильмов, являются нанятыми работниками. В соответствии с тем, что по американскому законодательству работодатель является обладателем авторских прав, он же и будет считаться автором фильма. Однако в тех странах, где существенные права имеют работники, кинокомпаниям для того, чтобы получить имущественные права на фильм в соответствии с законодательством об авторских правах, придется заключить письменный договор об уступке прав с каждым работником. И даже в этой ситуации работник может обжаловать нарушение своих неимущественных прав в случае, когда фильм дублировался на иностранный язык или снабжался субтитрами. Чтобы снять эту проблему, в статью 14bis Конвенции было включено положение о том, что:

«2) (б) В странах Союза, законодательство которых включает в число владельцев авторского права на кинематографическое произведение авторов, внесших вклад в его создание, эти авторы, если они обязались внести такой вклад, не вправе при отсутствии любого противоположного или особого условия, противиться воспроизведению, распространению, публичному представлению и исполнению, сообщению по проводам для всеобщего сведения, передаче в эфир или любому другому публичному сообщению произведения, а также субтитрованию и дублированию его текста».

Однако такая формулировка может далеко завести. В отношении некоторых участников производства фильма, играющих особо важную роль, трудно предположить, что они автоматически уступят студии свои права. Поэтому в данную статью был включен следующий пункт:

«3) Если национальным законодательством не устанавливается иное, положения вышеуказанного пункта (2)(б) не применяются к авторам сценариев, диалогов и музыкальных произведений, созданных для постановки кинематографического произведения, и к его режиссеру-постановщику». Какие бы возможности ни предусматривались национальным законодательством, киностудии на практике регулируют свои отношения с авторами сценариев, диалогов и музыкальных произведений и с режиссерами-постановщиками детальными письменными контрактами.

В российском авторском праве проблема служебных произведений решается следующим образом. Само понятие «служебное произведение» закон не раскрывает, относя к их числу произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя (ст. 14 Закона УКРАИНЫ «Об авторском праве и смежных правах»).

Юридическая наука и судебная практика вносят в это понятие большую определенность и ставят его в известные рамки. В частности, произведение может считаться созданным в порядке выполнения служебного задания только тогда, когда содержанием такого задания является именно создание произведения. Нередко признаком служебных произведений является отнесение их к плановым работам соответствующих научно-исследовательских учреждений или вузов. Наряду с плановыми работами служебными обычно признаются произведения, создаваемые в порядке выполнения служебных обязанностей штатными сотрудниками редакций газет и журналов, киностудий, радиовещательных организаций и т. д. Если же произведение штатного сотрудника не связано непосредственно с его трудовыми обязанностями, оно служебным не является.

Основные особенности правового режима служебных произведений заключаются в следующем. Во-первых, российское авторское законодательство исходит из того принципиального положения, что авторское право на него принадлежит его автору. Этим оно существенно отличается от законодательства многих стран, признающего обладателем авторских прав на произведение работодателя, по заданию которого оно создано. Авторское право России исключает здесь правопреемство работодателя и сохраняет все основные авторские правомочия за непосредственным создателем. В частности, автор пользуется правом на имя, правом на защиту репутации, правом на обнародование произведения и т. д. Это означает, что работодатель не может без согласия автора сделать произведение доступным для публики, не вправе без согласия автора вносить в него какие-либо изменения и т.п. Однако правомочия автора не носят неограниченного характера. Учитывается, что работодатель поручал автору создать произведение для того, чтобы оно могло быть использовано для определенных целей. Поэтому хотя за автором в соответствии с господствующей доктриной сохраняется возможность решать вопрос о готовности произведения к обнародованию, считается, что он обязан дать такое разрешение, так как иначе его отказ будет расценен как нарушение трудовых обязанностей. Точно так w:e автор не может воспрепятствовать тому, чтобы на титульном листе или в выходных данных были указаны наименование или официальный символ организации, в рамках которой создано произведение.

Во-вторых, создание произведения по заданию работодателя самым существенным образом влияет на режим его использования. Согласно п. 2 ст. 14 Закона УКРАИНЫ «Об авторском праве и смежных правах» исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если в договоре между ним и а втором не предусмотрено иное. Это означает, что автор не вправе без согласия работодателя передать созданное им произведение для использования другим лицам. Напротив, работодатель может как использовать такое произведение в своих собственных интересах, так и выдавать разрешения на его использование третьим лицам.

Как видим, по сравнению с ранее действующим законодательством вопрос об использовании служебных произведений в новом законе решается более жестким для авторов образом. Напомним, что ранее работодатель автоматически приобретал право на использование служебного произведения лишь способом, обусловленным целью служебного задания и в вытекающих из него пределах. Например, киностудия могла использовать созданные по ее заданию костюмы и декорации для постановки фильма, но чтобы использовать их для издания альбома репродукций, она должна была получить на это особое разрешение автора. Кроме того, принятые в 1991 г. Основы гражданского законодательства ограничили права работодателя на использование произведения 3 годами с момента представления произведения (ст. 140). Наконец, сам автор не лишался возможности использовать свою работу способами, не обусловленными целью служебного задания. Например, штатный дизайнер, по эскизам которого работодатель выпускал произведение ДПИ, мог заключить договор на издание своих работ, если только запрет на такие действия не содержался в его договоре с работодателем.

Закон УКРАИНЫ «Об авторском праве и смежных правах» закрепляет за работодателем все права по использованию произведения, в том числе по использованию его такими способами, которые не связаны прямо со служебным заданием, а также исходит из того, что соответствующие права переходят к работодателю на весь срок их действия. Однако это является лишь общим правилом, применяемым тогда, когда в договоре' между работодателем и автором не предусмотрено иное Стороны могут договориться о том, что работодатель приобретает права лишь на использование произведения в целях, обусловленных служебным заданием, и о том, что срок действия его прав ограничивается определенным периодом, и т. д.

В-третьих, особым образом решается вопрос о вознаграждении за использование служебных произведений. Ранее действовавшее законодательство исходило из того, что их создание уже оплачено заработной платой автора и потому, по общему правилу, не предусматривало выплату автору дополнительного вознаграждения, за исключением случаев, прямо установленных нормативными актами. Ныне в авторском законодательстве указывается, что размер авторского вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения и порядок его выплаты устанавливаются договором между автором и работодателем (п. 2 ст. 14 Закона УКРАИНЫ «Об авторском праве и смежных правах»). Данная норма позволяет сделать вывод, что отныне использование служебных произведении, по общему правилу, подлежит дополнительной оплате. Конечно, если в конкретном договоре автор отказался от получения вознаграждения созданного в порядке выполнения служебного задания, это не будет нарушением закона. Но если между сторонами возникает по этому поводу спор и они не могут прийти к соглашению, автор может добиваться защиты своих прав в судебном порядке. Причем автор вправе претендовать на получение особого вознаграждения за каждый вид использования своего произведения.

В-четвертых, российское авторское право исходит из того, что отношения между авторами, создающими произведения в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, и их работодателями регламентируются заключенным между ними трудовым договором или контрактом. Данный договор (контракт) может, в частности, предусматривать сохранение прав на использование созданных произведений за автором, включать условия использования служебных произведений, устанавливать порядок определения размера причитающегося автору дополнительного вознаграждения, а также содержать иные условия, не противоречащие действующему законодательству Если в таком договоре (контракте), заключенном при найме работника либо уже в период его работы, эти условия не определены, правовой режим служебных произведений, взаимные права и обязанности сторон устанавливаются на основе правил действующего законодательства. Заключения между работником-автором и работодателем —

пользователем произведения какого-либо особого авторского договора закон не требует. Соответственно на отношения между работником и работодателем не распространяются те требования, которые предъявляются законом к авторским договорам, в части ости, правило о том, что предметом договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем (п. 5 ст. 31 Закона УКРАИНЫ «Об авторском праве и смежных правах»).

В-пятых, применительно к созданным в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя энциклопедиям, энциклопедическим словарям, периодическим и продолжающимся сборникам научных трудов), газетам, журналам и другим периодическим изданиям закон устанавливает более жесткий правовой режим, чем к другим служебным произведениям. В данном случае действует правило, установленное ч. 1 п. 2 ст. 11 Закона УКРАИНЫ «Об авторском праве и смежных правах», в соответствии с которым издателям указанных издании принадлежат исключительные права на их использование. Это, например, означает, что журналист или фотограф, находящиеся и штате газеты, не вправе, опираясь на п. 2 ст. 14 Закона, претендовать на получение особого вознаграждения за использование газет ой материала, созданного ими в порядке выполнения своих служебных обязанностей или служебного задания своего работодателя. Предполагается, что их творческий труд, оплата которого обычно у вязана с количеством переданного ими газете материала, уже полностью оплачен газетой, и последняя приобрела исключительное право на использование этого материала. Именно по этой причине в п. 4 ст. 14 Закона УКРАИНЫ «Об авторском праве и смежных правах» указано на то, что общие правила, действующие в отношении служебных произведений (п. 1—3 ст. 14), на создание в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других периодических изданий не распространяются.

Нельзя не отметить, что иногда п. 4 ст. 14 Закона УКРАИНЫ «Об авторском праве и смежных правах» пытаются придать совершенно иное значение, а именно доказать, что издатели подобных изданий вообще не приобретают исключительного права на использование материалов, созданных их штатными авторами в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания, и что права на эти материалы сохраняются за их авторами. При этом помимо п. 4 ст. 14 апеллируют к ч. 2 п. 2 ст. 11 Закона УКРАИНЫ «Об авторском праве и смежных правах», где указывается на то, что «авторы произведений, включенных в такие издания, сохраняют исключительные права на использование своих произведений независимо от издания в целом».

Как представляется, такое толкование закона не имеет ничего общего с его действительным смыслом. Указание закона на сохранение за авторами исключительных прав на использование своих произведений независимо от издания в целом означает лишь то, что любой автор, в том числе и находящийся в штате работодателя, который передал свое произведение для использования в газете, журнале, продолжающемся сборнике и т.п., не лишается права использовать свое произведение в иной форме и иным способом, которые не совпадают с формой и способом использования его произведения издателем газеты, журнала и другого периодического или продолжающегося издания. Например, штатный журналист газеты имеет право издать опубликованные им в газете материалы в виде отдельной книги или переработать свою статью в произведение другого жанра; ученый, опубликовавший свое произведение в продолжающемся научном сборнике вуза, в котором он работает, может включить его в качестве составной части в свою монографию, и т.п. Данное понимание закона полностью согласуется с давно сложившейся в России практикой.

Затронутый вопрос имеет большое практическое значение. В частности, нередки случаи, когда газеты, не получив соответствующего разрешения, перепечатывают материалы, опубликованные другими газетами. При этом доказывается, что газета, материал которой перепечатан без ее согласия, не может даже выступать в защиту своих нарушенных интересов, так как не обладает никакими правами на опубликованный ею материал, хотя бы он и был создан ее штатным автором. Такая позиция является, безусловно, ошибочной. Газета, как и любое другое периодическое или продолжающееся издание, на которое распространяется действие п. 2 ст. И Закона УКРАИНЫ «Об авторском праве и смежных правах», приобретает исключительные права на использование как издания в целом, так и каждого отдельного произведения, включенного в него, если речь идет о таком же способе использования произведения Поэтому она может выступать в качестве истца в защиту своих нарушенных прав без какого-либо специального управомочивания на это со стороны своих штатных сотрудников, усилиями которых были созданы эти материалы. Если же дело касается несанкционированного использования помещенных в газете произведений нештатных авторов, то решение вопроса о том, кто может выступать в качестве истца (газета или сам автор произведения), зависит от характера и условий того авторского договора, который заключен между газетой и таким автором.

Договоры на право использования произведений

И Бернская конвенция, и Соглашение ТРИПС оставляют на усмотрение стран-участниц решение вопроса об уступке авторских прав и разрешении их использования, в связи с чем это решение варьируется от полной свободы заключения договора до очень строгих ограничений. Поэтому даже в странах, в целом приверженных к рыночной экономике, как правило, существуют ограничения в отношении уступок авторских прав и разрешения их использования.

Использование произведения автора другими лицами (пользователями) осуществляется на основании авторского договора, кроме случаев, специально указанных Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах». Договорная форма использования произведений в большей степени, чем какая-либо другая, обеспечивает реализацию и охрану как личных, так и имущественных прав автора. Отвечает она и интересам пользователей, поскольку они приобретают определенные права по использованию произведений, которых не имеют другие лица, и в связи с этим могут окупить свои затраты по воспроизведению и распространению произведений и получить прибыль. В конечном счете в договорном использовании произведений заинтересовано и общество в целом, поскольку такой порядок стимулирует творческую активность его членов и способствует умножению духовного богатства общества.

Действующее авторское законодательство не содержит определения авторского договора, однако анализ его норм позволяет сформулировать следующее определение: по авторскому договору автор передает или обязуется передать приобретателю свои права на использование произведения в пределах и на условиях, согласованных сторонами. Авторский договор носит гражданско-правовой характер и является самостоятельным в ряду других гражданско-правовых договоров. Данный вывод имеет не только теоретическое, но и большое практическое значение. В частности, он означает, что на авторско-договорные отношения распространяются как общие положения гражданского права, например правила о формах и условиях действительности сделок, так и соответствующие нормы обязательственного права, касающиеся, например, порядка заключения и исполнения договоров, ответственности за их нарушение и т.п.

По общему правилу авторский договор носит консенсуальный, взаимный и возмездный характер.

Авторские договоры и их виды

Духовное развитие общества предопределяется степенью его культурного и научного развития, которое достигается созданием широких условий для создания произведений науки, литературы и искусства и их широким распространением и использованием.

Статья 15 Закона предусматривает, что автор может сам воспользоваться исключительным правом на использование произведения или соответственно статям 15, 31-33 Закона уступить свои исключительные имущественные правома другим лицам.

Выступая в качестве особого вида гражданско-правового договора, авторский договор, в свою очередь, подразделяется на ряд разновидностей, каждая из которых имеет свои особенности.

Прежде всего авторские договоры делятся на группы в зависимости от вида произведений, по поводу которых они заключаются. Выделяются, в частности, авторские договоры на создание и использование литературных, музыкальных, аудиовизуальных, архитектурных и других произведений. Даже если указанные договоры предусматривают один и тот же способ использования произведений, вид последних оказывает определенное влияние на содержание самого договора.

В зависимости от того, является ли предметом авторского договора уже готовое произведение или произведение, которое еще только необходимо создать, различаются авторские договоры заказа и авторские договоры на готовое произведение. Авторский договор заказа подробно регламентирует требования, предъявляемые к будущему произведению, в частности, устанавливает его жанр, назначение, объем и другие параметры, определяет сроки и форму представления работы заказчику, порядок устранения замечаний, предусматривает право автора на получение аванса и т.п. В тех случаях, когда предметом договора является уже готовое произведение, оно обычно рассматривается и одобряется пользователем до заключения договора. Поэтому все указанные выше вопросы для данного договора значения не имеют, и основное внимание уделяется проблеме использования произведения.

Авторские договоры могут быть связаны с использованием еще не обнародованного произведения или произведения, которое уже доведено до всеобщего сведения. Как правило, это оказывает существенное влияние на такие условия договора, как размер авторского гонорара и форма его выплаты. Авторы необнародованных произведений обычно получают особое вознаграждение за предоставление пользователю права на первое ознакомление публики с произведением. Специфической чертой договора, связанного с повторным использованием произведения, является право автора на внесение исправлений и изменений в созданное им произведение.

В зависимости от того, становится ли приобретатель авторских прав по договору единственным их обладателем или не становится, авторские договоры подразделяются на договоры о передаче исключительных прав и договоры о передаче неисключительных прав. Авторский договор о передаче исключительных прав разрешает использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам. По авторскому договору о передаче неисключительных прав пользователю разрешается использовать произведение наравне с самим автором и другими лицами, получившими от автора разрешение на использование произведения аналогичным способом. Согласно п. 4 ст. 30 Закона «Об авторском праве и смежных правах», передаваемые по авторскому договору права считаются неисключительными, если в договоре прямо не установлено иное.

Свои имущественные права он может реализовать путем заключения договоров. В случае реализации своих имущественных прав самим автором, если автор платит, например издателю, деньги за издание и распространение произведения и т.п., не возникают авторсько-правовые отношения, такие отношения называются подчинительными. Настоящий договор имеет название договора заказ, в котором автор выступает заказчиком.

Если же автор передает этому же издательству свои имущественные права относительно использования произведения тем или иным указанным ст.15 Закона способом, то составляется авторский договор.