Тема: «Общие понятия и источники коллизионного права».

МЧП состоит прежде всего из коллизионных норм, коллизионные нормы складываются в коллизионное право, в разных странах оно присутствует в разной форме: в Польше, в Чехии специальные законы кодифицированные есть (и нормы процесса, и коллизионные нормы там же собираются).

В России пошли по пути дробления: коллизионные нормы рассыпаны по нескольким законам.

В центре у нас Гражданский Кодекс, III часть, 6 раздел – «Международное частное право». Там помещаются прежде всего коллизионные нормы (там нет норм процесса).

Нормы процесса есть в АПК и в ГПК (есть соответствующие главы – о подсудности…).

Семейный Кодекс, 7 раздел. 7 раздел можно было бы даже назвать «Семейное коллизионное право».

Есть ещё такой диковинный акт, «Кодекс торгового мореплавания РФ» 1999 года, в КТМ есть 26 глава о применимом праве.

По существу мы будем говорить о ГК и СК РФ. Объём небольшой.

Есть коллизионные нормы, которые кодифицируются и помещаются в международные договоры.

Принцип простой: если есть коллизионная норма ГК РФ и есть международный договор, то побеждает норма договора. Статья 15 Конституции РФ и статья 7 ГК РФ (и это тоже коллизионные нормы, кстати).

Есть договоры, которые содержат в себя коллизионные нормы.

Прежде всего это Договоры о правовой помощи (хотя там не столько коллизионные нормы, сколько нормы о процессе). К примеру, у нас существует три многосторонних конвенции, которые действуют на территории СНГ.

Минская Конвенция 1993 года, Кишинёвская конвенция «О правовой помощи и правовых отношений по гражданским, семейным и уголовным делам» (у нас пока не действует) и Киевское соглашение 1992 года (регулирует отношение между предпринимателями).

Кроме многосторонних договорых, содержащих коллизионные нормы, есть двусторонние договоры о правовой помощи. В РФ подписаны более тридцати таких договоров с разными государствами. В первую очередь с бывшими соцстранами – с Монголией, Польшей, Чехией, правопреемниками Югославии. Есть договоры с Испанией, Кипром, Грецией, Финляндией (с капиталистическими странами). Есть договоры с Индией, Турцией (страны народной демократии). С Прибалтикой тоже есть такие договоры.

И всё, больше источников нет.

Коллизионная норма – это не монополия международного частного права, коллизионный метод действует и работает по существу во многих кодексах, вспомогательные коллизионные нормы есть в уголовном, административном праве, да и много где ещё.

Не единственная коллизия – в пространстве и по кругу лиц. Есть ещё коллизии законов во времени (интертемпоральные, межвременные коллизионные нормы).

Статья 4 ГК РФ, к примеру – говорит, что закон обратной силы не имеет. Это правило коллизионное по своей природе.

Есть старый закон и новый закон, и есть отношения, которые можно урегулировать и старым, и новым законом. И там и там говорится примерно об одном и том же. Определить, что сильнее, мы можем только обратившись к третьей норме, в нашем случае – к статье 4 ГК РФ, что если до вступления в силу нового закона, то старый закон сильнее, а если после вступления в силу – то действует новый закон.

Иными словами – закон обратной силы не имеет (это общий принцип).

Коллизия: две нормы (а иногда и больше) претендуют на то, чтобы урегулировать одни и те же отношения, и тогда появляется третья норма, которая не регулируют сами отношения, а только говорит о приоритете, объясняет, какая норма сильнее, а какая – слабее (коллизионная норма).

Коллизионная норма – не материальная норма, она просто снимает конфликт, определяет, какая норма должна применяться.

Существуют ещё коллизии, которые называются «интеперсональные коллизии», это коллизии законов по кругу лиц. К примеру, ГК РФ регулирует юридических лиц, а ещё есть ФЗ «Об акционерных обществах». Специальная норма сильнее общей нормы (это сказано в статье 2 ГК РФ). То же самое и по ФЗ «О правах потребителей» и ГК РФ. Если специальные субъекты (потребители, акционерные общества…), то применяются специальные нормы.

Несколько примеров коллизионных норм.

Первый пример.

Форма сделки определяется законом места совершения сделки.

Второй пример.

Право на вещь (вещное право) подчиняется закону местонахождения вещи.

Это были два примера «интертерриториальных коллизий», их задача – решить конфликт законов в пространстве.

Любая норма предполагает три составляющие: гипотеза, диспозиция и санкция. Это если исходить из того, что нормы – это правила поведения (поэтому, скажем, дефиниция – это не правило поведения). Эти три части могут быть разбросаны по разным источникам, но они всегда есть. Без гипотезы норма бессмысленна, а без санкции – бессильна.

Текстуально коллизионная норма состоит из двух частей: гипотеза и диспозиция. И у них существует специфичное название.

Гипотеза в МЧП называется «объёмом коллизионной нормы». Имеется в виду набор случаев, когда мы озадачиваемся коллизионной проблемой, перечень ситуаций, когда применяется коллизионное право (диспозиция).

Диспозиция в МЧП именуется «привязка». Предполагается, что спор с иностранным элементом до поры до времени подвисает, в состоянии неопределённости находится. Привязка снимает эту неопределённость, указывает на конкретный правопорядок, который будет регулировать правоотношения.

Начнём мы в следующий раз с того, как сочетается объём и привязка. Сколько бывает привязок в одной и той же норме и сколько бывает объёмов.

Коллизионные нормы.

Объём и привязка.

В коллизионной норме всегда есть объём и один объём (всегда один объём). Поэтому если мы видим, что два объёма, значит, две коллизионные нормы. А вот привязок может быть несколько у всякой нормы.

Соотношение объёма и привязки.

1. Простая коллизионная норма. Один объём и одна привязка (форма сделки определяется по закону места совершения сделки; порядок заключения брака определяется местом заключения брака).

Такие случаи встречаются всё реже и реже.

2. Сложные коллизионные нормы. Один объём сопровождается сразу несколькими привязками (две и более привязки на один объём).

Всегда на выходе должна остаться одна лишь привязка. Следовательно, нужно произвести отсев, отбор этих вариантов. И по этому способу сложные коллизионные нормы разделяются на несколько подвидов.

1) «Альтернативный способ», нормы называются «альтернативные нормы». Самый простой способ из известных доктрине и праву. Предполагает возможность выбирать одно право из нескольких.

В альтернативных нормах между привязками можно поставить разделитель «или» (или эта привязка, или вторая, или третья, или четвёртая), в зависимости от того, какую привязку выберет уполномоченный субъект.

Пример: ст. 1221 ГК РФ. Ответственность, за вред, причинённый некачественной работой, вещью и т.д. Деликтная ответственность производителя, которая строится на безвиновном основании (это объём). Потерпевший (слабая сторона) выбирает право: право продавца (где был заключён договор купли-продажи), право места жительства истца, право производителя товара, право места происшествия деликта.

2) Множественная коллизионная норма. Множественные коллизионные нормы предполагают несколько привязок, которые применяются последовательно друг за другом при наличии определённых условий.

Ст. 1224 ГК РФ. Объём: форма завещательного распоряжения и завещательная дееспособность. Привязка первая: форма определяется местом жительства завещателя на момент составления завещания. Если право, указанное в данной привязке, нас отталкивает (говорит, что это не завещание или ничтожная сделка), то мы идём к следующей привязке: к закону места составления завещания (скажем, французское право предусматривает альтернативную форму завещания: и нотариальную, и олеографическую форму завещания – то есть составленная сугубо от руки, чтобы не так легко было подделать завещание). Но если бы и это право нам отказало, то мы бы обратились к «закону суда» (к закону страны, в которой суд рассматривает дело).

Так что последовательно друг за другом применяются привязки, пока не защитим право или пока не узнаем, что все привязки нам отказывают в защите.

Между этими привязками можно поставить союз «если». «Применяется эта привязка, а если она нас отталкивает, применяется эта».

Спор существует, насколько жёсткая последовательность: можно ли сразу взять привязку, пропуская несколько других.

3) Кумулятивная норма. Cumulatio – с латыни «собирать».

Существуют ситуации (довольно редко встречаются), когда между привязками нужно ставить союз «и» (и это право, и это право).

Семейное право, к примеру: материальные условия вступления в брак (возраст, согласие родителей…) определяются по праву гражданства лица. Поэтому если различается гражданство, то одновременно разные материальные условия должны быть соблюдены. Поэтому способность одного брачующегося определяется его гражданством, а если у другого другое гражданство, то к нему требования его гражданства применяются. А ещё нужно учитывать одну статью – ст. 14 СК РФ, если заключается брак на территории РФ (устанавливает негативные условия вступления в брак, то, что у нас не будет признаваться браком ни при каких условиях).

Кумулятивная норма противоречит главному принципу коллизионных норм, что на выходе нужно применять одну норму, а иначе мы запутаемся. Это – исключение.

Виды коллизионных норм.

В зависимости от того, как излагаются привязки, коллизионные нормы делятся на два вида:

1) Односторонняя коллизионная норма (отсылает к собственному, одному, законодательству).

2) Двусторонняя коллизионная норма (называет общий абстрактный признак).

Ст. 8 Французского ГК (одна из первых материально закреплённых коллизионных норм) говорит, что дееспособность французских граждан определяется законом Франции независимо от того, где французские граждане находятся. Толкуя эту статью они говорили, что для других граждан надо их право применять.

Отсюда родилась норма: дееспособность лица определяется по закону его гражданства.

Отличие между нормами в том, насколько широко формулируется привязка в коллизионной норме: если прямо указывается, какое законодательство (в нашем ГК всегда идёт отсылка только законодательству РФ).

В норме отходят от перечисления тех или иных законодательств, а называют общий абстрактный признак (закон гражданства, закон места основной деятельности, закон места наступления вредоносных результатов), то перед нами двусторонняя коллизионная норма.

Тенденция: односторонние нормы уступают место двусторонним коллизионным нормам, ибо чем абстрактней, тем лучше применяется в жизни, тем она гибче.

Привязка в двусторонней коллизионной норме называется «формула прикрепления» (потому что предполагает использование абстрактных понятий).

Ещё одно деление коллизионных норм.

1) «Лестница Кегеля». Сначала применяем общее правило («генеральная коллизионная норма», «общая коллизионное правило»), а затем субсидиарные нормы (дополнительные нормы).

Пример: по месту совместного жительства супругов право избирают, если не живут уже совместно – по последнему месту совместного жительства, а если нет – то «закон суда» (куда обратились, по тому праву и будут разрешать спор).

Как любые иные нормы коллизионные нормы бывают общими и специальными.

«Дееспособность определяется по закону гражданства» (общая коллизионная норма), но лишение дееспособности определяется по закону суда (специальные правила).

Специальные правила предполагают изъятие из общего, исключение из общего.

В чём отличие между общей и специальной и генеральной и субсидиарной. Специальная применяется всегда, а субсидиарная – только если мы не можем применить генеральную норму.

Коллизионные нормы делятся на:

1) Жёсткие;

2) Гибкие.

Большая часть коллизионного права российского (да и европейского – германского, итальянского, швейцарского) это правила жёсткие.

Жёсткость коллизионной формы проявляется в том, что в основании привязки положен лишь один критерий коллизионный, и именно этот критерий и должен учитываться судом, а все остальные должны быть отброшены («форма сделки определяется законом совершения сделки»).

В США коллизионные нормы прецедентные, их создают суды. И создавая коллизионные нормы судья не связан никакими жёсткими коллизионными признаками, он исходит из всех обстоятельств дела, из множества критериев.

Таким образом появились гибкие коллизионные правила.

Гибкие коллизионные правила означают, что у правоприменителя появляется свобода манёвра, он не связан этими критериями (скажем, читает, что форма определяется законом совершения сделки, но он смотрит по обстоятельствам дела – и понимает, что нет, не этот закон должен применяться).

В 1211 статье ГК РФ одно из гибких правил закреплено: права и обязанности сторон, вытекающие из договора, обычно регулируются правом, тесно связанным с договором, если иное не вытекает из всех обстоятельств дела (оговорка на все обстоятельства дела указывает на гибкость этого коллизионного правила).

Обычно деление на гибкие и жёсткие путают с диспозитивными и императивными.

Коллизионные правила бывают:

1. Диспозитивными. Предполагает свободу усмотрения сторон соглашениям и действует только тогда эта норма, когда стороны её не изменили («…если иное не предусмотрено соглашение сторон»).

2. Императивными. Большинство правил императивны. К примеру, дееспособность гражданина определяется законом гражданства.

Ст. 1210-1211 ГК РФ (ст. 1211 одновременно и гибкая, и диспозитивная).

Возвращаясь к путанице гибких и диспозитивных норм. Гибкие – здесь свобода выбора у суда, их выбирает суд, исходя из обстоятельств спора, а диспозитивные – здесь право загодя выбирается самими сторонами (иногда и после возникшего правоотношения), и суд уже ничего с этим выбором сделать не может.

Все нормы делятся на:

1) «Национальные».

Где-нибудь в гражданском или семейном праве содержатся национальные нормы.

2) «Международные».

Договоры об оказании правовой помощи, к примеру.

Важно: сначала ищем конвенцию, договор, коллизионную норму в этом договоре, и если его не находим (после долгого-долгого разыскания), то только тогда открываем ГК РФ и т.д.

Если мы этого не сделаем, то сядем в лужу: отменят решение, откажут в иске… Ибо статья 15 Конституции и статья 7 ГК РФ: приоритет международных договоров перед национальным законодательством.