5. Стадии и акты применения права.

Стадии применения права: (на примере преступления)

1. Установление и анализ фактических обстоятельств дела (стадия доказывания)

Осмотр места происшествии, обыск, опрос свидетелей, исследование вещественных доказательств, назначение экспертиз, выяснение вопросов что-где –когда-кто- как-почему.

2. Выбор правовой нормы, по которой надлежит решить дело

(анализ состава преступления по статье)

3. Проверка юридической силы и толкование выбранной нормы

(действие нормы во времени, пространстве, по кругу лиц)

4. Вынесение правоприменительного акта

(приговор, решение суда)

5. Контрольно-исполнительная стадия (реальное исполнение приговора или решения суда)

Правоприменительный акт – официальный документ, изданный компетентным органом или должностным лицом по какому-либо делу в отношении конкретного субъекта или субъектов на основе соответствующей правовой норме.

Признаки правоприменительного акта:

- имеет индивидуально-определенный характер (указ о награждении …ФИО)

- является властным и обязательным для исполнения (исходит от государства и его органов)

- не содержат в себе правовой нормы

- исчерпываются однократным применением

- обеспечиваются государственным принуждением.

Виды:

1. По отраслевому признаку:

- уголовно-правовые

- гражданско-правовые

- административно-правовые

2. По субъектам их издания:

- акты судебных органов

- акты прокуратуры

- акты следственных органов

- акты органов исполнительной власти

- акты органов местного самоуправления

- акты правительства

- акты президента

- акты правительства

- акты министерств и ведомств

3. По юридической природе:

- правоохранительные

- правоисполнительные

- правовосстановительные

- правообеспечительные

4. По последствиям:

- правообразующие

- правоизменяющие

- правопрекращающие

5. По форме выражения:

- письменные

- устные

6. По названию:

- указы

- постановления

- приказ

- распоряжение

- протокол

- приговор

- решение

- указания

5. Пробелы в праве. Юридические коллизии в праве.

Пробел в праве – это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых юридических норм.

Два условия пробельности:

1. фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования;

2. должна отсутствовать конкретная норма права, призванная регулировать данные фактические обстоятельства.

Существуют объективные и субъективные причины пробелов в праве. Они должны своевременно устраняться и преодолеваться.

Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия новой нормы права.

Преодолеть пробел можно с помощью правоприменительного процесса, так как здесь новых норм права не создается и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством аналогии закона и аналогии права.

Аналогия закона – это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи.

Аналогия права – это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. Данный способ преодоления пробелов возможен лишь тогда, когда нет конкретной нормы, которая бы регулировала сходный случай. Причем ее нет ни в данной отрасли, ни в смежной. При таком применении важное значение имеют принципы права (справедливость, равенство перед законом и судом и т.д.), которые, как правило, устанавливаются в конституции. Поэтому правоприменитель, ориентируюсь во многом на собственное правосознание и мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные конституционные статьи.

Пробел в праве – отсутствие нормы, с помощью которой можно было бы разрешить возникший случай. Состояние неурегулированности, неопределенности возможного своеволия, личного усмотрения чиновника.

Первоначальные пробелы – недосмотр законодателя

Последующие пробелы - обнаруживаются в процессе правового регулирования правоприменительной практики, когда появляются неизвестные ранее отношения.

Реальные пробелы.

Мнимые пробелы – высказывается суждение о существующем якобы пробеле в праве, тогда как на самом деле ситуация вообще не находится в правовом пространстве, и следовательно не подлежит разрешению.

Полные и частичные.

Преодолимые и непреодолимые.

Простительные и непростительные.

Причины пробелов:

- относительное постоянство права по сравнению с активной динамикой общественных отношений

- несовершенство законодательства и юридической техники

- бесконечное разнообразие реальной жизни

- появление новых отношений, которых не было в момент принятии я той или иной нормы.

Аналогия права – сходство правовых норм и регулируемых ими отношений.

Два вида правовой аналогии:

- аналогия закона – отыскивается и применяется сходная с другими норма закона или иного нормативного акта.

- аналогия права – дело разрешается на основе и в соответствии с общим духом, смыслом, принципами действующего права.

ГК РФ:

Статья 6. Применение гражданского законодательства по аналогии

 1. В случаях, когда предусмотренные пунктами 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

2. При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.

Субсидиарная аналогия – когда суд при рассмотрении, например, гражданского дела применяет сходные нормы из других отраслей права. 

Институт аналогии не действует в уголовном праве (нет преступления без указания на то в законе).

Юридическая коллизия – расхождение или противоречие между НПА, регулирующими одни и те же или смежные правоотношения, а также между компетенцией органов власти.

Коллизии:

- если противоречат друг другу акты одного и того же органа, но изданные в разное время, то применяются последний по принципу «Позже изданный закон отменяет предыдущий во всем том, в чем он с ним расходиться»,

- если коллизионные акты изданы одновременно, но разными органами, то применяется акт, обладающий более высокой юридической силой,

- если расходится общефедеральный акт и акт субъекта РФ, то применяется первый (в пределах ведения РФ и совместного ведения),

- в случае противоречия между федеральным актом и актом субъекта РФ, изданным в пределах его компетенции, приоритет имеет последний,

- если обнаружен пробел в праве (отсутствие нужной нормы), то решается вопрос о применении правовой аналогии в её двух видах – аналогия права и аналогия закона,

Юридические коллизии – это противоречия между правовыми актами, регулирующими одни и те же общественные отношения.

Они вносят в правовую систему несогласованность, дефектность, создают неудобства в правоприменительной практике, затрудняют пользование законодательством.

Можно выделить объективные причины коллизий (например, в условиях отставания права от более динамичных общественных отношений одни нормы устаревают, другие появляются, не всегда отменяя прежние и действуя зачастую одновременно с ними) и субъективные (недостаток опыта законодателя, низкое качество законов, непоследовательная систематизация нормативных актов и прочее).

Виды коллизий:

1. между Конституцией и всеми иными актами (разрешается в пользу Конституции);

2. между законами и подзаконными актами (разрешается в пользу законов как актов большей юридической силы);

3. между общефедеральными актами и актами субъектов Федерации: - если последний принят в пределах ведения, то в соответствии с Конституцией РФ действует именно он; - если последний принят вне пределов ведения, то действует общефедеральный акт;

4. между актами одного и того же органа, но изданными в разное время (применяется позже принятый акт);

5. между актами, принятыми разными органами (применяется акт, обладающий более высокой юридической силой);

6. между общим и специальным актом:

- если они приняты одним органом, то применяется последний;

- если они приняты разными органами, то действует первый.

Возможные способы разрешения коллизий:

- принятие нового акта;

- отмена старого акта;

- внесение изменений в действующие акты;

- систематизация законодательства;

- референдумы;

- деятельность судов (Конституционный Суд РФ);

- переговорный процесс через согласительные комиссии;

- толкование и др.