1.3. Причины пробелов в праве

Изучая мнения российских специалистов в области юриспруденции, можно сделать вывод, что пробелы в праве имеют обьективную и субьективную природу возникновения. Право - явление и объективное, и субъективное, однако объективное в нем преобладает. Объективное в праве заключается, во-первых, в том, что оно возникло под воздействием объективно обусловленных потребностей сформировавшегося человеческого общества в установлении единых для всех без исключения справедливых с точки зрения интересов личности и общества правил поведения, позволяющих осуществлять производство, распределение, обмен, потребление и гарантировать жизнь и права личности, во-вторых, в объективной необходимости обязательно проводить в жизнь эти правила; в-третьих, в неизбежности отражения в выработанных всеобщих правилах объективных законов, действующих в регулируемых сферах; в-четвертых, в наличии у права собственных объективных законов его возникновения, развития и функционирования.

Право объективно и по своему источнику, и по своей сущности, и по своим тенденциям. В силу объективности, права его невозможно отменить по чьему-то волеизъявлению. Социальная объективность, сопряженная с сознательной деятельностью людей. Если в природе объективные законы действуют в постоянных условиях . И проявляются с железной необходимостью, то в обществе условия «под» воздействием сознательной деятельности людей могут меняться, что и ведет либо к усилению действия объективных законов, либо к их ослаблению.

Право субъективно, во-первых, потому, что создается людьми, их сознательной деятельностью, по их воле и, во-вторых, осуществляется, проводится в жизнь также сознательно. Сознательная правотворческая и правореализующая деятельность, исходя из природы права, его сущности, должна соответствовать объективным потребностям, адекватно отражаясь во всех формах бытия права (правосознании, законодательстве, правоотношениях). Извращенное же представление о воплощении в праве объективной необходимости и его реализация, в частности в законодательстве, уводит его в сторону от права, превращает его в неправовое законодательство.

В правоведении утвердились понятия «объективное право» и «субъективное право». «Субъективное право, - считает С. С. Алексеев, - право в субъективном смысле, т. е. юридическая дозволенность поведения для конкретного субъекта; объективное право - право в объективном смысле, т. е. нормативный регулятор юридически дозволенного, «говорящий» о субъективных правах, иными словами, нормативный критерий юридически дозволенного и недозволенного.

Обьективные факторы - причинами таких пробелов является неизбежное отставание законодательства от более развивающихся общественных отношений:

а) условной "консервативностью" права по сравнению с наиболее активной динамикой общественных отношений;

б) несовершенством законодательной техники;

в) многообразием реальной жизни;

г) появлением новых отношений, которых не было в момент принятия той или иной нормы¹.

Л.С. Явич в качестве одной из главных причин появления пробелов, называет упущения законодателя, которые и являются субьективными факторами, то есть ошибки и упущения самого законодателя, отсутствие законодательной техники, низкий степень его законотворческой культуры:

а) недосмотр;

б) отсылка к актам, которые так и не приняты;

в) неурегулированность порядка применения закона;

г) сознательное упущения и т.п.².

Общественные отношения обладают такой новизной и степенью сложности, что непонятно, как, с помощью каких правовых средств их надо регулировать. Это объективные факторы. Они ведут, как утверждают некоторые ученые, к появлению так называемых правовых вакуумов.

Субъективные факторы, вызывающие коллизии, обусловлены особенностями правотворческого процесса, нечеткостью разграничения правотворческих полномочий государственных органов и должностных лиц. В результате одни и те же общественные отношения могут получить правовое решение на разных уровнях. Субъективные коллизии могут возникнуть и в результате ошибок в юридической технике, неточного формулирования правовых предписаний, использования многозначных терминов и конструкций, несоблюдения правил лингвистики, стилевой строгости

Основными критериями выявления пробелов являются:

Основными критериями установления пробелов выступают:

1.   Потребность правового регулирования.

2.   Не должны противоречить требованиям действующего законодательства и нормам права.

3.   Научная и правовая политика законодателя в качестве критерия установления пробела.

4.   Воля государства на создание соответствующих норм.

Как известно, ни одно, в том числе даже наиболее совершенное законодательство не может заблаговременно предугадать все те неординарные ситуации, которые имеют все шансы возникнуть в жизни и потребовать правового реагирования, так как жизнь безгранично богаче, многообразнее, чем всевозможные юридические нормы. Именно поэтому нигде в мире, никогда не было, и нет, беспробельного, идеального права, адекватно отражающего реальность. Пробелы в законодательстве нежелательны, однако объективно они вероятны и неизбежны. Даже в развитой системе законодательства не исключается вероятность наличия пробелов.